Велика угода для ао як порахувати. Якщо єдиним учасником товариства

У сфері бізнесу бере участь безліч форм організацій, які об'єднують чи поділяють капітал залежно від завдання компанії. З юридичного боку кожна регулюється своїм переліком законів, спрямованим на прозорість та чесність роботи щодо власників та держави. Акціонерне товариство не є винятком і також відноситься до форми, за якої засновники повинні дотримуватися букви закону. Особлива увага приділяється проведенню великих угод.

Поняття великої угоди

Під час бізнесу необхідно обов'язково знати законодавчу базу щодо великих угод для акціонерних компаній. При цьому не плутати з нормативними правилами для товариств обмеженою відповідальністю.

Велика угода для АТ - це процес купівлі чи продажу активів, що становлять від 25 % від суми, що перебуває в балансі підприємства. Провести таку операцію може лише рада директорів у повному складі чи власники. Для акціонерних товариств встановлюються чіткі рамки, які дозволяють генеральному директору проводити угоди без погодження, якщо їх загальна вартість вбирається у 25 %. У всіх інших випадках збираються керівники фірми та вирішують питання за такими умовами:

• предмет торгу;
• вартість;
• сторони правочину;
• інші умови, зазначені у статуті (індивідуально).

У кожному з цих випадків рада акціонерів може відмовити у схваленні одного або кількох продажів (покупок). Тим самим скасовуються плани (рішення) генерального директора. Закон про АТ по великій угоді має схожі сторони та відмінності з правилами, спрямованими на врегулювання відносин в організаціях з обмеженою відповідальністю. Є кілька прикладів:

1. Рада директорів АТ збирається тільки якщо угода становить 25% від суми, що перебуває на балансі підприємства, на відміну від ТОВ, де великою вважається продаж (купівля) 25% вартості компанії.
2. В організаціях з формою ТОВ дозволяється, що стосуються списку та розміру договору у грошовому еквіваленті. У АТ такі операції заборонені.
3. Для АТ забороняється включати до статуту можливість прийняття таких угод в односторонньому порядку без присутності всіх власників. У ТОВ така функція дозволяється.

Це лише поверхневі відмінності, які дозволяють регулювати відносини у компаніях із різною організаційною формою.

Види великих угод

Існує неповний перелік видів угод, які можна вважати великими. В основному вони включають процеси за договором позики, застави, купівлі, кредиту або поруки. Роз'яснення з цього питання містить Постанова Пленуму ВАС РФ №28 від 16 травня 2014 року, а також аналогічне тлумачення від ЗС РФ №27 від 26 червня 2018 року.

У цих документах вказано вичерпний список усіх угод, які в умовах акціонерного товариства вважаються великими та потребують присутності всіх директорів (власників). У цьому важливо пам'ятати таке. Великою угодою для АТ не вважаються фінансові процеси, що належать до звичайної господарської діяльностіпідприємства.

До цього відноситься купівля сировини для виробництва, продаж виготовленої продукції, отримання кредитів на оплату торгових операцій. У кожному з цих випадків не потрібна присутність власників, а більшість угод проходить у робочому порядку.

До великих належать такі процеси:

• купівля-продаж вторинної продукції (техніка, будинки, території);
• погашення боргу;
• кредит;
• дарування;
• заставу на майно;
• міна;
• порука.

Крім того, сюди входять усі угоди, що мають непряме відношення до передачі будівель, техніки чи території іншої компанії.

Якщо ціна перевищує 25 % від балансової суми, тоді схвалення великої угоди на АТ проводиться обов'язково з усіма власниками підприємства.

Основні відмінності ТОВ та АТ

Є безліч відмінностей між організаціями з формами ТОВ та АТ, які стосуються процедури оформлення великих угод. Які саме? Розглянемо нижче.

Вчинення великої угоди АТ проводиться після подолання порога 25%. Якщо ТОВ це стосується загальної вартості підприємства за звітний період, то фірм з формою АТ вважається лише балансова сума у ​​часі.

Змінювати при цьому грошовий показник та відсоток великої угоди можуть лише товариства з обмеженою відповідальністю. Це дає можливість проводити масштабні бізнес-операції без узгодження з рештою власників фірми, і тому АТ вважається більш захищеною з боку фінансів формою.

База для порівняння

Порядок схвалення великої угоди АТ вимагає дотримання чітких правил, які стосуються грошової суми операції та 25 % балансу підприємства. Йдеться про порівняльну вартість та оцінку.

У випадку з ТОВ все трохи складніше, адже угода отримує статус великої, тільки якщо її ціна переходить межу в 25% від вартості компанії. Це досить складно визначити, адже крім активів є показники на території та будівлі, є кредити, борги, не перероблена сировина, непродана продукція тощо. угод, якщо поріг встановлено лише на рівні 25 % і змінювався власниками у статуті.

У випадку з формою АТ все трохи краще, адже тут до уваги беруть лише балансові показники за звітний бухгалтерський період. Тобто не враховується прихід-витрата грошової маси, а виділяється Загальна сума(оборотних та необоротних активів). Варто зазначити таке. Чистий прибуток не бере участі у визначенні великої угоди, оскільки вона може вільно розподілятися як дохід між власниками, використовуватися як грошова «подушка» для модернізації підприємства, закупівлі сировини та інших угод.

Об'єкти для порівняння та приклади

У разі об'єкта порівняння акціонерне товариство діє за аналогічними правилами, прописаними й у регулювання діяльності ТОВ. Закон про АТ з великої угоди містить чіткі норми, яких слід дотримуватися під час проведення фінансових процедур.

Наприклад, у випадках, коли купується нерухомість, слід порівняти її вартість, зазначену у договорі, з фінансовим балансом організації. Якщо ціна перевищує 25%, тоді збираються власники, які приймають рішення щодо проведення угоди. Тут важливо пам'ятати про те, що вартість нерухомості не включають штрафи, пені, неустойки та інші нарахування.

Цілком у цій схемі вдасться розібратися на конкретному прикладі. Нехай АТ «Овочі», що займається вирощуванням та реалізацією товарів, вирішило придбати додаткову будівлю для розширення виробництва. На 30 вересня 2012 вартість його становить 10 мільйонів рублів. Далі проводять розрахунки балансу компанії на поточний період до дати визначення ціни нерухомості.

Може виникнути питання: "Велика угода для АТ: як порахувати?". Зробити це досить просто. Проводяться розрахунки щодо грошової маси за останню звітну дату до 30 вересня 2012 року. Сюди не включають витрати на реалізацію продукції в майбутньому, заборгованості та майбутні витрати.

Через війну фінансовий баланс підприємства на звітний період становить близько 30 мільйонів рублів. 10000000 руб. (Вартість нерухомості) становить від цієї суми 33,3%, що переводить угоду в статус «великої» і вимагає рішення щодо неї від усіх власників фірми.

Схвалення великої угоди на АТ

Якщо фінансовий процес після підрахунків класифікувався як великий, тоді власники організації повинні зібратися. На зустрічі приймається рішення про реалізацію договору або його скасування.

Зразок схвалення великої угоди на АТ буде описано далі.

Процес прийняття рішення відбувається у простому та організованому режимі. Після того як були представлені переваги угоди і подальші можливості після її здійснення, рада директорів проводить голосування. У результаті все вирішується більшістю присутніх.

Вимоги щодо оформлення стосуються вже документальної частини, де мають бути зазначені імена всіх людей, що беруть участь у процесі, з обох сторін. При цьому, якщо угода велика, тоді до договору включаються всі власники компанії, які приймали рішення на її користь. Далі вказується предмет та вартість продажу/купівлі. Останній пункт договору - це додаткові умови, які стосуються великої угоди із зацікавленістю АТ.

Особливі правила

Для акціонерного товариства діють спеціальні правила, які відрізняють цю форму організації від інших. Насамперед це стосується людей, які можуть приймати рішення щодо реалізації великих угод, вартість яких становить від 25 до 50% фінансового балансу підприємства. Здебільшого схвалює чи відкидає пропозицію рада директорів чи збори акціонерів.

Враховуються голоси лише тих осіб, які залишили за собою право управління компанією та не перебувають у статусі спостерігачів. Тобто, деякі члени ради директорів загальним рішенням можуть бути усунені до погодження угоди, а отже, вони не мають права висловлювати свою позицію. Отже, протокол схвалення угоди АТ працює у межах встановлених правил.

Рішення у два етапи

Рішення щодо великої угоди можна поділити на два етапи.

На першому рівні проводиться голосування ради директорів, яка ще називається наглядовим. До його складу іноді входять деякі члени акціонерного товариства, отже вони мають право брати участь у прийнятті рішення. Якщо вибори закінчилися не одноголосно, тоді угода вважається не прийнятою і починається другий етап. Це – збори акціонерів.

Вибори на другому етапі враховують більшість голосів для схвалення великої оборудки. Якщо кількість акціонерів, які приймають умови угоди, мінімальна, тоді вона вважається нерентабельною.

Для великих угод, які перевищують вартість 50 % від фінансового балансу підприємства, застосовується відразу другий етап з участю загальних зборів акціонерів. Більшість голосів дозволяє дозволити чи відмовити у проведенні фінансової операції. Згода на договір дійсна, тільки якщо три чверті акціонерів оберуть цей варіант

Рішення про схвалення великої угоди АТ потрібно лише тому випадку, якщо суспільством управляє кілька власників. Трапляються випадки, коли одній особі належить 100% акцій. У таких ситуаціях провести вибори або зібрати раду директорів неможливо, і всі угоди розглядаються єдиним власником компанії. Є один аспект.

Дозвіл від єдиного акціонера необхідно отримати лише генеральному директору, який веде всі справи компанії, але лише частково розпоряджається фінансовими можливостями.

Укладання великої угоди без власника

У разі порушення встановленого регламенту висновок про велику угоду АТ може бути анульовано судом під час подання позову з боку організації, члена ради директорів або акціонера.

У разі проводиться розгляд всіх деталей справи і потім приймається рішення. Якщо велика угода з ФЗ про АТ була оформлена без відома власника компанії, тоді практично у всіх позовних випадках вона вважається недійсною.

Є кілька нюансів, про які обов'язково пам'ятати перед оформленням позову. Подати заяву до суду щодо скасування великої угоди можна лише протягом року з дати укладання фінансової операції. Після закінчення цього терміну суд відповідає відмовою прохання про анулювання великої угоди.

Крім того, суд має право відмовити суспільству або його учаснику за наявності таких обставин:

1. Якщо позов було подано одним із акціонерів, який брав участь у зборах до прийняття великої угоди для АТ. У тих випадках, коли його голос не вплинув на вибори, суд відмовляє в анулюванні фінансової операції. Справа завершується.
2. Відмова слідує у разі отримання доказів або інформації, які спростовують звинувачення в тому, що угода здатна призвести до фінансових втрат.
3. У момент розгляду справи та до прийняття рішення судом акціонери мають право надати будь-які докази, що обґрунтовують їхню позицію.
4. У ході розгляду відповідач показує інформацію, яка свідчить, що голосування щодо угоди було проведено за участю всіх акціонерів та враховано всі умови.

Якщо суд визнають правочин недійсним, тоді протягом встановленого часу все має бути повернено на свої місця до набрання ним чинності. Тобто кошти, будівлі, товари, кредити мають бути передано назад компанії, а й організація своєю чергою має повернути ресурси, отримані під час здійснення великої угоди для АТ.

У тих випадках, коли продукція, яка бере участь у договорі, була покращена або, навпаки, в процесі експлуатації стан погіршився, виплачується додаткова компенсація, яка задовольнить вимоги обох сторін.

Схвалення великої угоди без власника

Великий правочин, який приймається без погодження з усіма власниками, вважається недійсним. Участь лише низки акціонерів у голосуванні вважається одним із головних порушень у цьому фінансовому процесі. У результаті угоду можна буде легко оскаржити у суді, скасувати її. Потім - стягнути фінансову компенсацію з організації чи акціонерів, які пішли проти закону та конкретної особи. З урахуванням усіх цих особливостей у Росії таки практикується діяльність, коли він великі угоди приймаються не повним складом акціонерів. Процедура відбувається на повній довірі.

Тобто в першому випадку акціонер, який не брав участі у голосуванні, просто не висуває звинувачення протягом року чи схвалює угоду вже після її ухвалення. Таким чином він робить її повністю прозорою, дійсною та укладеною в рамках закону. Такий спосіб можна застосувати в умовах бізнесу, але важливо пам'ятати, що подібні дії призводять до великого ризику. Акціонер будь-якої миті вже після погодження угоди може відмовитися її схвалити, і тоді фірма потрапляє до низки судових розглядів та проблем.

Бізнес-організації мають великі фінансові можливості, які мають регулюватися на законодавчому рівні. Саме тому створено стільки умов, за дотримання яких проводиться велика угода для АТ. Зразок та план складається заздалегідь з урахуванням усіх вимог. Це допоможе надалі уникнути фінансових та законодавчих проблем.

Заключний важливий момент: завжди має оформлятися протокол схвалення великої угоди АТ.

Деякі люди використовують бізнес на благо: для заробляння грошей законним чином, надання робочих місць та сплати податків. Інші мають виключно корисливі цілі для наживи. Останні покликані зменшити законодавчі обмежувальні заходи щодо великих угод акціонерних товариств.

У статті розкривається поняття великої угоди для таких комерційних та некомерційних організацій, як господарські товариства, державні та муніципальні унітарні підприємства, державні та муніципальні установи. Автор відповість на запитання, пов'язані з вимогою про надання у складі заявки на участь у торгах рішення про схвалення або вчинення великої угоди.

Вимога про надання у складі заявки на участь у відкритому конкурсі рішення (копії рішення) про схвалення або про здійснення великої угоди була включена до Федерального закону від 21.07.2005 № 94-ФЗ “Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних та муніципальних потреб” (далі - Закон № 94-ФЗ) Федеральним законом від 30.12.2008 № 308-ФЗ “Про внесення змін до Федерального закону “Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних та муніципальних потреб” та окремі законодавчі акти Російської Федерації» та набуло чинності 1 березня 2009 р.

Подання рішення про схвалення або вчинення великої угоди необхідно у разі, якщо вимога про його наявність встановлено законодавством РФ, установчими документами юридичної особи і якщо для учасника розміщення замовлення поставка товарів (виконання робіт, надання послуг) або внесення коштів як забезпечення заявки на участь у торгах є великою угодою.

Федеральним законом від 08.05.2009 № 93-ФЗ «Про організацію проведення зустрічі глав держав та урядів країн - учасників форуму "Азіатсько-тихоокеанське економічне співробітництво" у 2012 році, про розвиток міста Владивостока як центру міжнародного співробітництва в Азіатсько-Тихоокеанському регіоні змін до окремих законодавчих актів Російської Федерації» з 1 липня 2009 р. Закон № 94-ФЗ був доповнений гол. 3.1. “Розміщення замовлення шляхом проведення відкритого аукціонув електронної форми”.
Відповідно до п. 8 ч. 2 ст. 41.3 Закону № 94-ФЗ, що визначає порядок проходження акредитації на електронному торговому майданчику (далі – ЕТП), учасник розміщення замовлення повинен надати оператору ЕТП рішення про схвалення або про здійснення за результатами відкритих аукціонів в електронній формі угод від імені учасника розміщення замовлення – юридичної особи із зазначенням відомостей про максимальну суму однієї такої угоди.

Визначення великої угоди

Існують різні підходи до визначення поняття "велика угода" залежно від організаційно-правової форми юридичних осіб.

Велика угода для господарських товариств

Для ТОВ,відповідно до ст. 46 Федерального закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю" (далі - Закон № 14-ФЗ), великими вважаються угоди, пов'язані з придбанням, відчуженням або можливим відчуженням майна, вартість якого становить 25% вартості майна товариства, визначеної на підставі даних бухгалтерської звітності за останній звітний період, що передує дню прийняття рішення про вчинення вищезгаданої угоди, якщо статутом товариства не передбачено більшого порога для великої угоди. Великими не вважаються угоди, які здійснюються у процесі нормальної господарську діяльність товариства.

Таким чином, велика угода для ТОВ:
. пов'язана з придбанням, відчуженням, можливим відчуженням майна товариства;
. то, можливо прямий, чи ланцюгом взаємозалежних угод;
. статутом товариства може бути змінено та (або) доповнено порядок та перелік великих угод.

Визначення великої угоди для АТ дано у ст. 78 Федерального закону від 26.12.1995 № 208-ФЗ "Про акціонерні товариства" (далі - Закон № 208-ФЗ). Великим правочином у разі акціонерними товариствами вважається правочин або кілька взаємопов'язаних угод, пов'язаних з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження суспільством прямо чи опосередковано майна, вартість якого становить 25 і більше відсотків балансової вартості активів товариства. Такими угодами можуть бути, зокрема, позика, кредит, застава, порука.

У цьому балансова вартість визначається за даними бухгалтерської звітності на останню звітну дату. Великими не вважаються угоди, що здійснюються в процесі звичайної господарської діяльності товариства або пов'язані з розміщенням у вигляді підписки (реалізацією) звичайних акцій товариства, а також з розміщенням емісійних цінних паперів, що конвертуються в звичайні акції суспільства. Статутом акціонерного товариства можуть бути встановлені також інші випадки, при яких на вчинені ним угоди поширюється порядок схвалення великих угод.

Таким чином, відмінність у визначенні великих угод для АТ і ТОВ полягає в наступному: у першому випадку великою вважається угода, що становить 25% вартості активів, а в другому - 25% вартості майна.

Велика угода для унітарних підприємств

Відповідно до ст. 23 Федерального закону від 14.11.2002 № 161-ФЗ "Про державні та муніципальні унітарні підприємства" (далі - Закон № 161-ФЗ) для державних і муніципальних унітарних підприємств великою є угода або кілька взаємопов'язаних угод, пов'язаних з придбанням, відчуженням або можливість таким підприємством прямо чи опосередковано майна, вартість якого становить понад 10% його статутного фонду чи більше, ніж 50 тис. разів перевищує встановлений федеральним законом мінімальний розмір оплати труда. При цьому вартість майна, що відчужується унітарним підприємством в результаті великої угоди, визначається на підставі даних його бухгалтерського обліку, а вартість майна, що купується зазначеним підприємством, - на підставі ціни пропозиції такого майна.

Велика угода для державних та муніципальних установ

Визначення великої угоди, що здійснюється бюджетною установою, дано у п. 13 ст. 9.2 Федерального закону від 12.01.1996 № 7-ФЗ "Про некомерційні організації" (далі - Закон № 7-ФЗ). Для цілей названого Закону великою визнається правочин (кілька взаємопов'язаних угод), пов'язана з розпорядженням грошовими коштами, відчуженням іншого майна (яким відповідно до федерального закону бюджетна установа має право розпоряджатися самостійно), а також з передачею зазначеного майна у користування або заставу за умови, що ціна такої угоди або вартість майна, що відчужується або передається, перевищує 10% балансової вартості активів бюджетної установи, яка визначається за даними його бухгалтерської звітності на останню звітну дату, якщо статутом бюджетної установи не передбачено меншого розміру великої угоди.

Для автономної установи відповідно до ст. 14 Федерального закону від 03.11.2006 № 174-ФЗ "Про автономні установи" великою визнається угода, пов'язана з розпорядженням грошовими коштами, залученням позикових коштів, відчуженням майна (яким відповідно до цього Закону автономна установа вправі розпоряджатися самостійно) передачею зазначеного майна у користування або в заставу, за умови, що ціна такої угоди або вартість майна, що відчужується або передається, перевищує 10% балансової вартості активів автономної установи, яка визначається за даними його бухгалтерської звітності на останню звітну дату, якщо статутом автономної установи не передбачено меншого розміру великої угоди.

Угоди, що здійснюються у процесі звичайної господарської діяльності

При розгляді поняття “велика угода” для юридичних різних організаційно-правових форм стає зрозумілим, що під нього підпадають в повному обсязі угоди, скоєні організаціями і мають ознаки великих. Зокрема, до великих не належать правочини, які здійснюються в процесі звичайної господарської діяльності.

Чинне законодавство не встановлює чітких критеріїв того, що є поточною господарською діяльністю юридичної особи. У зв'язку з цим звернемося до практики арбітражних судів.
Виходячи з постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 № 19 "Про деякі питання застосування Федерального закону "Про акціонерні товариства", а також інформаційного листаПрезидії ВАС РФ від 13.03.2001р. № 62 "Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних із укладанням господарськими товариствами великих угод та угод, у вчиненні яких є зацікавленість" (далі - інформаційний лист № 62), до угод, вчинених у процесі звичайної господарської діяльності відносяться:

Угоди щодо придбання сировини та матеріалів, необхідних для здійснення виробничо-господарської діяльності;
. угоди щодо реалізації готової продукції;
. угоди щодо отримання кредитів на оплату поточних операцій.

Також одним із критеріїв віднесення діяльності до “звичайної господарської” може бути згадка даного виду діяльності у статуті юридичної особи як предмет його діяльності. Незважаючи на можливі теоретичні претензії до принципу “звичайна діяльність = статутна діяльність”, пов'язані з необмеженою правоздатністю товариств, цей підхід знаходить свій відбиток у судовій практиці (п. 5 інформаційного листа № 62).

При віднесенні господарських угод до категорії великих арбітражних судів виходять, насамперед, з аналізу видів господарську діяльність, здійснюваної товариствами. І, якщо угода укладена з метою забезпечення виконання певного виду господарської діяльності або прямо зумовлена ​​цим видом господарської діяльності, то вона буде визнана угодою, укладеною у процесі звичайної господарської діяльності. Це підтверджується і судовою практикою.

ФАС Росії у своїй практиці керується цими положеннями, вказуючи у відповідних рішеннях на незаконність дій державних замовників щодо відхилення заявок учасників розміщення замовлення у зв'язку з неподанням останніми рішень про схвалення великих угод у тих випадках, коли йдеться про угоди, що здійснюються у процесі звичайної господарської діяльності учасника розміщення замовлення.2

Порядок схвалення великої угоди для господарських товариств

Відповідно до ст. 46 Закону № 14-ФЗ, рішення про вчинення ТОВ великих угод приймається загальними зборамийого учасників. При сумі угоди, що становить від 25% до 50% вартості майна товариства, таке рішення приймається радою директорів (спостережною радою) у разі, якщо у суспільстві утворена рада директорів (наглядова рада) та прийняття зазначеного рішення віднесено статутом ТОВ до його компетенції.

У ухвалі ФАС Московського округу від 25.09.2006 № КГ-А41/9019-06 у справі № А-41-К-1-2943/06 зазначено, що рішення про вчинення великої угоди приймається загальними зборами учасників товариства відповідно до п. 3 ст. 46 Закону №14-ФЗ.

Велика угода, схвалена загальними зборами учасників товариства з порушенням законодавства, може бути оскаржена та в судовому порядку визнана недійсною.

Якщо ТОВ тільки один учасник, то схвалення угоди може бути зроблено їм у простій письмовій формі, без оформлення протоколу загальних зборів учасників.

Схвалення великих угод у АТ може входити як компетенцію ради директорів, і загальних зборів акціонерів.

Рада директорів АТ схвалює велику угодуу разі, якщо її предметом є майно, вартість якого становить від 25% до 50% балансової вартості активів суспільства. При цьому угода має бути схвалена одноголосно всім складом ради директорів (п. 2 ст. 79 Закону № 208-ФЗ). Кожен член ради директорів має проголосувати особисто, не передаючи своїх повноважень щодо доручення.

У разі відсутності будь-кого з членів ради директорів, який не надав письмове підтвердження схвалення великої угоди, засідання щодо її схвалення має бути перенесене на іншу дату. За недотримання зазначеного правила рішення про схвалення великої угоди вважатиметься нелегітимним.

Якщо предметом правочину є майно, вартість якого перевищує 50% від балансової вартості активів АТ, то вона відповідно до п. 3 ст. 79 Закону № 208-ФЗ, підлягає схваленню загальними зборами акціонерів. При цьому велику угоду повинні схвалити акціонери, які володіють акціями, що голосують (власники привілейованих акцій у голосуванні не беруть участі). Велика угода буде вважатися схваленою, якщо за неї буде віддано 3/4 голосів акціонерів, які володіють звичайними акціями (кваліфікована більшість). Якщо порядок схвалення великої угоди було порушено, відповідно до п. 6 ст. 79 Закону № 208-ФЗ її буде визнано недійсною.

Угода може бути визнана недійсною як за позовом акціонера, так і за позовом товариства. У разі, якщо в АТ є лише один акціонер, який володіє 100% акцій, то для схвалення правочину генеральному директору товариства необхідно отримати його письмову згоду.

Саме такої позиції дотримується президія ВАС РФ, яка в інформаційному листі № 62 вказала, що в товариствах, що складаються з одного акціонера, письмова згода (схвалення) їм великої угоди рівноцінна рішенню загальних зборів акціонерів. Якщо в суспільстві є два акціонери, які володіють акціями в рівних частках (по 50% кожен), то необхідно рішення загальних зборів, тому що в цьому випадку кваліфікованою більшістю вважатиметься повний складакціонерів.

Порядок схвалення великої угоди для унітарних підприємств

Рішення про вчинення великої угоди приймається за згодою власника майна унітарного підприємства. Майно державного унітарного підприємства належить на праві власності Російської Федерації, суб'єкту РФ, від імені яких права власника такого майна здійснюють органи державної влади РФ або органи державної влади суб'єкта РФ у межах їхньої компетенції, встановленої актами, що визначають статус цих органів. Власником майна муніципального унітарного підприємства є муніципальне утворення, від імені якого права власника зазначеного майна здійснюють органи місцевого самоврядування у межах їхньої компетенції, встановленої актами, що визначають статус цих органів.
ВАС РФ у ухвалі від 16.04.2009 № ВАС-3929/09 у справі № А63-3891/08-С3-15 вказав, що у разі, якщо договір, укладений у рамках звичайної господарської діяльності державного або муніципального унітарного підприємства, не отримав згоди власника майна, він буде неспроможним, тому що ст. 23 Закону № 161-ФЗ імперативно встановлює обов'язковість отримання згоди власника для укладання всіх правочинів, сума яких перевищує встановлені законом межі. Зазначене становище пов'язано з тим, що рухомим та нерухомим майном унітарне підприємство розпоряджається лише в межах, які не позбавляють його можливості здійснювати діяльність, цілі, предмет та види якої визначені його статутом. Таким чином, практично будь-яка угода, яка укладається таким підприємством, буде віднесена до звичайної загальногосподарської діяльності.

Відсутність згоди власника майна унітарного підприємства на вчинення правочинів, що потребують такої згоди, а також вчинення таким підприємством угод, що виходять за межі його спеціальної правоздатності (навіть за умови схвалення правочину власником майна підприємства) може стати причиною визнання зазначених правочинів недійсними.

Порядок схвалення великої угоди для державних та муніципальних установ

Велика угода може бути укладена бюджетною установою лише за попередньою згодою відповідного органу, який здійснює функції та повноваження засновника такої установи. Функції та повноваження засновників щодо державних установ, створених Російською Федерацією або суб'єктом Російської Федерації, муніципальних установ, створених муніципальною освітою, у разі якщо інше не встановлено федеральними законами, нормативними правовими актами Президента Російської Федерації або Уряду Російської Федерації, здійснюються уповноваженим федеральним органом виконавчої влади, органом виконавчої суб'єкта Російської Федерації, органом місцевого самоврядування.

Постановою Уряду РФ від 26.07.2010 № 537 “Про порядок здійснення федеральними органами виконавчої влади функцій та повноважень засновника федерального державної установи” федеральним органам виконавчої влади, які здійснюють функції та повноваження засновника федеральної бюджетної установи, не пізніше 1 грудня 2010 р. було доручено розробити та затвердити порядок попереднього узгодження вчинення федеральною бюджетною установою великих угод, відповідних критеріям, встановленим п. 13 ст. 9.2 Закону №7-ФЗ.

Порядок попереднього узгодження здійснення федеральним бюджетним установою великих угод можна розглянути з прикладу установ, підвідомчих Мінфіну Росії. Відповідно до наказу Мінфіну Росії від 29.09.2010 р. № 111н "Про затвердження Порядку попереднього узгодження вчинення федеральною бюджетною установою, підвідомчою Міністерству фінансів Російської Федерації, великих угод", бюджетна установа, що має намір виступити в якості однієї зі сторін в угоді, що визнається великою , з метою прийняття рішення про попереднє узгодження має подати до Комісії з питань реалізації Мінфіном Росії функцій та повноважень засновника щодо федеральних бюджетних установ, підвідомчих Мінфіну Росії, такі документи:

Звернення керівника бюджетної установи про попереднє погодження укладення великої угоди із зазначенням предмета такої угоди, контрагентів, строків, ціни та її інших істотних умов, що містить фінансово-економічне обґрунтування доцільності укладання великої угоди (до звернення додається опис документів, що направляються);
. копії форм бюджетної звітності за останній фінансовий рік та на останню звітну дату, завірені керівником та головним бухгалтером бюджетної установи;
. проект відповідного договору, що містить умови великої угоди;
. підготовлений відповідно до законодавства РФ про оціночну діяльність звіт про оцінку ринкової вартості майна, з яким передбачається здійснити велику угоду, зроблену не раніше, ніж за 3 місяці до подання такого звіту;
. відомості про кредиторську та дебіторську заборгованість із зазначенням найменувань кредиторів, боржників, суми заборгованості та дат її виникнення з виділенням заборгованості по заробітної плати, заборгованості перед бюджетом та позабюджетними фондами та зазначенням статусу даної заборгованості (поточна чи прострочена).

Рішення про попереднє погодження великої угоди чи мотивовану відмову у такому погодженні приймається зазначеної Комісією протягом 30 календарних днівз дати надходження перелічених вище документів і оформляється наказом Мінфіну Росії.
Автономна установа має право вчинити велику угоду з попереднього схвалення наглядової ради такої установи. Наглядова рада зобов'язана розглянути пропозицію керівника автономної установи про вчинення великої угоди протягом 15 календарних днів з моменту надходження зазначеної пропозиції голові наглядової ради автономної установи, якщо статутом такої установи не передбачено більш короткий термін. Наглядова рада створюється у складі не менше ніж 5 і не більше ніж 11 членів.

До складу наглядової ради входять представники засновника автономної установи, представники виконавчих органів державної влади чи представники органів місцевого самоврядування, на які покладено управління державним чи муніципальним майном, а також представники громадськості, у т. ч. особи, які мають заслуги та досягнення у відповідній сфері діяльності .

Рішення щодо схвалення великої угоди приймаються наглядовою радою автономної установи більшістю у дві третини голосів від загальної кількостіголосів членів наглядової ради.
Велика угода, вчинена з порушенням зазначених вимог, може бути визнана недійсною за позовом автономної установи або її засновника, якщо буде доведено, що інша сторона у правочині знала або повинна була знати про відсутність схвалення правочину.

Велика угода: за та проти

На закінчення повернемося до вимог, встановлених Законом № 94-ФЗ щодо надання учасниками розміщення замовлення рішення про схвалення або про здійснення великої угоди або копії такого рішення.

Щоб визначити, чи угода є великою для учасника розміщення замовлення, потрібно мати у розпорядженні такі документи та відомості:

Установчі документи юридичної особи;
. відомості про вартість майна товариства, визначену на підставі даних бухгалтерської звітності за останній звітний період;
. відомості про балансову вартість активів товариства чи установи, визначеної за даними його бухгалтерської звітності на останню звітну дату;
. відомості про розмір статутного фонду унітарного підприємства;

З перерахованих вище документів в силу вимог Закону № 94-ФЗ учасники розміщення замовлення зобов'язані надати лише копії установчих документів.

Більше того, не допускається вимагати від учасника розміщення замовлення надання інших документів та відомостей, за винятком наведених у п. 4 ст. 25, п. 3 ст. 35, п. 7 ст. 41.8 Закону №94-ФЗ. Закон не зобов'язує учасника розміщення замовлення документально підтверджувати, чи буде угода на поставку товарів (виконання робіт, надання послуг), що є предметом контракту, або внесення коштів як забезпечення заявки на участь у торгах, забезпечення виконання контракту великою.

Вирішити вказану проблему дозволяє встановлений ст. 41.3. Законом № 94-ФЗ порядок проходження учасниками розміщення замовлення акредитації на електронному майданчику. У силу п. 8 ч. 2 ст. 41.3 Закону № 94-ФЗ для отримання акредитації на ЕТП учасник розміщення замовлення надає у складі документів та відомостей рішення про схвалення або вчинення за результатами відкритих аукціонів в електронній формі угод від імені учасника розміщення замовлення – юридичної особи із зазначенням відомостей про максимальну суму однієї такої угоди . Після проходження учасником розміщення замовлення акредитації на електронному торговому майданчику оператор ЕТП вносить зазначені документи та відомості (в т. ч. вищезгадане рішення про схвалення або про здійснення за результатами відкритих аукціонів в електронній формі угод від імені учасника розміщення замовлення – юридичної особи із зазначенням відомостей про максимальної суми за однією такою угодою) до реєстру учасників розміщення замовлення, які отримали акредитацію.

Таким чином, вирішення питання про надання відомостей про велику угоду учасником відкритого аукціону в електронній формі полягає в обов'язку учасника розміщення замовлення вказати максимальну суму угоди, перевищення якої спричинить для нього обов'язок надати рішення про схвалення або вчинення великої угоди (копію такого рішення).

В інших випадках замовнику варто виходити з того, що, якщо учасник розміщення замовлення не представив у складі заявки рішення про вчинення великої угоди, то мається на увазі, що угода, яку вони укладають за підсумками розміщення замовлення, для такого учасника не є великою. Таким чином, Закон № 94-ФЗ пропонує виходити із загального принципу цивільного законодавства, закріпленого у п. 3 ст. 10 Цивільного Кодексу РФ, згідно з яким учасники цивільного обороту здійснюють свої права, діючи розумно та сумлінно.

Разом з тим, оскільки сама по собі вимога про надання рішення про схвалення великої угоди встановлена ​​Законом № 94-ФЗ, то замовник має право рекомендувати учасникам розміщення замовлення включати до складу заявки на участь у торгах рішення або інший документ, що підтверджує, що угоди не є їм великі.

1.Див., наприклад, постанови ФАС Московського округу від 12.09.2006 № КМ-А41/7615-06 у справі № А41-К1-23537/05, ФАС Північно-Західного округу від 17.10.2007 у справі № А56-5 2006.

2. Див., наприклад, рішення Челябінського УФАС Росії щодо Челябінської області від 27.04.2009 № 135-ж/2009 про неправомірні дії аукціонної комісії при проведенні відкритого аукціону на виконання робіт з ремонту автомобільної дороги М-51 "Байкал" - від Челябінська через Курган, ОМСК, Новосибірськ, Кемерово, Красноярськ, Іркутськ, Улан-Уде до Чити, рішення Алтайського крайового УФАС Росії від 22.05.2009 у справі № 83/09 стосовно державного замовника - ГУ-Відділення Пенсійного фонду РФ з Алтайському краюпід час проведення відкритого аукціону на постачання витратних матеріалів для принтерів.

У 2017 р. набули чинності давно прогнозовані зміни тієї частини законодавства, що стосується визначення великих угод. Зміни також торкнулися питань кваліфікуючих ознак, процедури схвалення та внесли корективи у процес видачі рішення про вирішення подібних угод керуючими державними органами. Тепер угода кваліфікується як велика, тільки якщо вона виходить за рамки стандартної господарської діяльності товариства.

Поняття великого правочину для юридичних осіб

Незважаючи на низку загальних кваліфікуючих ознак, поняття велика угода відрізняється залежно від форми юридичної особи, яка її має намір здійснити. Цей вид здійснюється такими організаціями:

• Господарські товариства (ТОВ, АТ).
• Унітарні підприємства.
• Державні та муніципальні установи.

Щодо ТОВ, то ст. 46 Федерального Закону № 14 від 08.02.1998р. їм представляє велику угоду, як ту, коли він купується чи відчужується майно у сумі, перевищує 25 % вартості майна самого общества. Визначається вона на основі бухгалтерських звітів за період, що передує даті здійснення правочину. Винятком є ​​випадки, коли Статут ТОВ призначає більшу суму великої угоди. Якщо така відбувається у процесі нормальної господарську діяльність, вона автоматично неспроможна вважатися великої.

Таким чином, велика угода для ТОВ завжди відповідає наступним критеріям:

• При ній завжди купується чи відчужується майно ТОВ.
• Вона може бути не тільки одиничною, а й являти собою ланцюг угод, пов'язаних між собою.
• Статут суспільства може вносити корективи до списку можливих угод цієї конкретної організації.

Велику угоду для АТ регулює Федеральний Закон № 208 від 26.12. 1995р. Він визначає, що у разі такий може вважатися угода, коли він купується чи відчужується майно суспільства у сумі щонайменше 25 % від загальної балансової вартості активів. Її обчислюють за бухгалтерськими звітами за останній звітний період. До видів таких угод можуть належати позики, кредити та ін.

Угоди унітарних підприємств визначено Федеральним Законом № 161 від 14.11. 2002р. У разі великої вважається угода, коли він купується чи відчужується майно організації у сумі, перевищує 10 % від її статутного фонду чи 50 тис. разів перевищує мінімальний розмір оплати праці Росії. Вартість майна обчислюється на основі бухгалтерських звітів

Федеральний Закон №7 від 12.01. 1996р. дає визначення поняття велика угода для бюджетних організацій. Такий вона визнається за умови, що у ній оперують грошима чи майном у сумі, перевищує 10 % від балансової вартості активів цієї установи. Визначаються вони, з бухгалтерських звітів за останню звітну декаду. Винятками будуть ситуації, за яких Статут організації дозволяє визнати великою угоду за менших сум.

Великі угоди автономних установрозглядаються Федеральним Законом №174 від 03.11. 2006р. Такими вони вважаються за умови, що в процесі проведення оперують грошовими сумами або майном на суму, що дорівнює або перевищує 10% балансової вартості активів цієї установи. Виняток – це визнання Статутом автономної організації можливості вважати великою угоду меншого розміру.

Яка угода вважається великою для ТОВ

При визначенні великої угоди для ТОВ нині керуються двома основними критеріями:

• По-перше, порівнюють суму угоди з вартістю активів установи.
• По-друге, визначають, чи вона виходить за межі стандартної господарської діяльності цієї організації.

При розгляді суми майна, що відчужується або купується, слід розуміти, що це не тільки нерухомі об'єкти, обладнання тощо, але і продукти інтелектуальної праці, акції, кошти і т.д.

Як угоди в даному аспекті можуть виступати такі фінансові операції:

• Договір, у якому відчужується чи купується майно (кредит, позику, придбання акцій та ін.).
• Угоди, у яких майно тривалий час вилучається з активів організації (передається іншій установі за договором оренди тощо.).

Читайте також: Стягнення заборгованості з ТОВ, що проходить процедуру банкрутства у 2019 році

Статутом товариства також може бути надано індивідуальне визначення великої угоди для конкретного ТОВ. Точніше, починаючи з 2017 р., це можуть бути лише принципи розповсюдження їх на інші угоди.

Укладений договір оцінюють за двома основними критеріями:

• Організації, які набувають та відчужують майно.
• Дії, які передбачається із цим майном виконувати.

І основним тут буде кількісний критерій, тобто. співвідношення вартості угоди та суми активів.

Операції суспільства, що потрапляють у високий ціновий діапазон, обов'язково піддаються аналізу. Якщо такі здійснюються єдиною угодою, те й проаналізувати їх простіше. Складнощі виникають, коли вони є ланцюгом взаємопов'язаних угод. У цій ситуації процедура аналізу спрощується, якщо учасники їх одні й самі.

Великими не будуть визнані такі види угод ТОВ:

• У випадках, коли вони здійснюються у межах звичайної господарської діяльності товариства.
• Якщо за таких операцій відбувається розміщення звичайних акцій підприємства або емісійних цінних паперів.

• Процедура дарування майна.
• Кредитні позики.
• Купівля – продаж товару.
• Операції обміну майном.

Якщо угода носить характер великої, крім її схвалення знадобиться також згоду укладання додаткових угод, попередніх домовленостей і трудових контрактів.

Ряд дрібних угод може бути визнаний однією великою, якщо вони задовольняють наступним вимогам:

• Носять характер однорідних.
• Були здійснені одномоментно або в лагідний часовий відрізок.
• Вони беруть участь одні й самі об'єкти і суб'єкти.
• Вони можна простежити єдину мету.

У Статуті ТОВ має бути чітко прописаний механізм проведення великої угоди:

• Необхідність отримання згоди всіх засновників товариства.
• За згодою лише ради директорів.
• Без необхідності отримання додаткових ухвал.

Якщо до Статуту такі відомості не були внесені, то при здійсненні договору слід керуватися Федеральним Законом № 14, в якому встановлено, що схвалення – це право загальних зборів членів товариства. У Статуті можна зафіксувати і більш високу цінову стелю угоди.

Розрахунок великої угоди для ТОВ

Для розрахунку крупності передбачено наступний механізм дій:

• На першому етапі підраховують загальну вартість угоди.
• Отриману суму порівнюють із вартістю майна ТОВ. Для цього беруть дані бухгалтерських звітів за останній звітний період. У разі враховуються все активи.

З 2017 р. великою вважається сума, яка дорівнює або перевищує 25 % від суми, зазначеної у рядку 700 бухгалтерського балансу.

Перш ніж укласти угоду слід провести таку перевірку:

• Розрахувати вартість активів. За основу братиме останній бухгалтерський звіт.
• Співвіднести суму договору з вартістю активів суспільства.
• Визначити причинно-наслідковий зв'язок із майном.
• Якщо активі вже є контракти зі схожим змістом, слід встановити із нею взаємозв'язок.
• Співвіднести угоду, що укладається, зі звичайною господарською діяльністю товариства.

Підрахунок за балансом

Щоб провести балансову вартість активів, потрібно брати суму за останнім балансом. У цьому слід брати до уваги, що борги за таких підрахунках не враховують, тобто. беруть загальні активи, але враховують залишкову вартість.

За всіх подібних підрахунках розглядається лише майно, яке офіційно є власністю юридичної особи. Інші об'єкти або лізингове майно до уваги не беруть.

Якщо у товариства один засновник

ФЗ № 14 встановлює, що угоди укладені ТОВ, де як засновника виступає лише одне обличчя, що неспроможні вважатися великими. Щоб підтвердити цей факт, достатньо подати виписку з ЄДРЮЛ. Якщо з часом склад товариства розширюється, то щоб уникнути непотрібних претензій краще заручитися схваленням договору всіма учасниками, навіть якщо він відбувається за попередньою угодою, укладеному за іншому складі.

Довідка про крупність

Судове заперечення угод - це не рідкість. У разі при розгляді справи суддя зобов'язаний розглянути всі первинні бухгалтерські документи суспільства та призначити необхідну експертизу. З цією метою в бухгалтерії товариства запитується довідка про велику кількість угоди.

Порядок її складання має знати кожен головний бухгалтер. Документ в обов'язковому порядку засвідчується підписами керівника ТОВ та головбуху. Після отримання довідку, як правило, надають до Росреєстру, щоб зафіксувати факт передачі майна та прав на нього.

Відповідно до вимоги статті 51 закону № 44-ФЗ (частина 2, пункт 1, підпункт «е»), заявка на участь у конкурсі у певних випадках має містити рішення про схвалення великої угоди. Цей документ необхідно додати, коли таке рішення вимагає законодавство або установчі документи учасника. У цьому оцінюється як вартість самої угоди, тобто постачання товарів, надання послуг чи виконання, і сума забезпечення заявки чи договору.

За відсутності рішення про схвалення великої угоди у разі, якщо вона має бути представлена, замовник може відхилити заявку учасника. У яких випадках постачальники та підрядники мають надавати таке рішення? Що потрібно перевірити замовнику, щоб безпідставно не відхилити заявку? Розглянемо ці питання детальніше.

Яка угода є великою

Умови визнання правочину великою встановлюються законодавством та різняться залежно від типу юридичної особи. Варто зазначити, що до розряду великих угод незалежно від типу організації можна віднести як одна операція, а й кілька взаимосвязанных.

Реєстрація в ЄРУЗ ЄІС

З 1 січня 2019 року для участі в торгах з 44-ФЗ, 223-ФЗ та 615-ПП обов'язкова реєстраціяу реєстрі ЄРУЗ ( Єдиний реєстручасників закупівель) на порталі ЄІС (Єдина інформаційна система) у сфері закупівель zakupki.gov.ru.

Ми надаємо послугу з реєстрації в ЄРУЗ в ЄІС:

Для бюджетної установи (БО)великою вважається угода, ціна якої перевищує 10% балансової вартості активів на останню звітну дату. Здійснювати таку угоду можна лише з дозволу органу, який має повноваження та функції засновника БО. Таку вимогу встановлює пункт 13 статті 9.2 Закону № 7-ФЗ «Про некомерційні організації».

А от для унітарних підприємстввелика угода - це угода вартістю від 5 млн. рублів . Це правило встановлено частиною 1 статті 23 закону № 161-ФЗ «Про державні та муніципальні унітарні підприємства». Схвалити велику угоду виходячи з частини 3 зазначеної статті повинен власник майна ГУП чи МУП.

Для акціонерних товариств (АТ)і товариств з обмеженою відповідальністю (ТОВ)велика угода складає 25% і більше вартості майна ТОВ чи активів АТ . Вартість майна (активів) визначається за даними бухгалтерської звітності за останній звітний період. Законодавчим актом, що встановлює умови визнання угоди великою, для акціонерних товариств є закон № 208-ФЗ, а товариств з обмеженою відповідальністю - закон № 14-ФЗ. Відмітимо, що статути АТ та ТОВ можуть передбачати інші розміри та умови визнання угоди великою.

Щодо акціонерних товариств та ТОВ законодавство робить застереження - великими не вважаються угоди, які здійснюються в процесі звичайної господарської діяльності товариств . Через це питання визнання угоди великою для них не завжди має однозначної відповіді.

Схвалення великої угоди

Схвалення великої угоди акціонерного товариства відповідно до статті 79 закону № 208-ФЗ приймається радою директорів (наглядовою радою) або загальними зборами акціонерів.

Рішення щодо великих угод ТОВ має бути прийняте загальними зборами учасників(Стаття 46 закону № 14-ФЗ). При цьому суспільство, що складається з одного учасника, який є одноосібним виконавчим органом, на підставі пункту 1 частини 9 зазначеної статті, не зобов'язане подавати рішення про схвалення великої угоди.

Позиція чиновників та судів

Мінекономрозвитку та ФАС вважають, що відхиляти заявку на підставі відсутності рішення про схвалення великої угоди неправомірно.

Якщо в документах немає такого рішення, то для учасника угода не є великою. Водночас Закон № 44-ФЗ не вимагає від постачальників та підрядників документально доводити той факт, що правочин для них не відноситься до розряду великих. Зазначена позиція підтримується більшістю арбітражних судів.

Однак щодо некомерційних організаційабо унітарних підприємствсудова практика говорить про те, що відхилення заявки на зазначеній підставі часто є правомірним. У разі законом чітко обумовлені критерії угоди, яка визнається для зазначених організацій великої. І якщо, збираючись брати участь у такій, ГУП, МУП чи бюджетна установа не прикладає її схвалення, це порушенням законодавства.

Як бути замовнику та учаснику?

Перш ніж відхилити заявку учасника на підставі відсутності рішення про схвалення великої угоди, конкурсної комісії необхідно перевірити таке:

• чи дійсно така вимога встановлена ​​законодавством для такого типу організації;
• чи справді сума угоди є для учасника великою.

Якщо з установчих документів АТ чи ТОВ неможливо явновстановити, чи належить угода до їх звичайної господарської діяльності, то на підставі відсутності рішення про її схвалення відхиляти заявку не рекомендується. У цьому випадку учасник з великою ймовірністю може скасувати рішення конкурсної комісії через ФАС або суд.

Щоб уникнути подібних ситуацій, учасникам можна порадити лише одне – додавати зазначене рішення до документації. Це швидше та ефективніше, ніж зіткнутися з відхиленням заявки та заперечувати рішення конкурсної комісії. Відносячи угоду до розряду великих, унітарних та бюджетним організаціямслід орієнтуватися на її розмір, а комерційним – брати до уваги також той факт, чи є операція звичайною для їхньої господарської діяльності чи ні.

Велика угода підлягає схваленню радою директорів (наглядовою радою) товариства або загальними зборами акціонерів. Рішення про схвалення великої угоди приймається або радою директорів (спостережною радою) товариства, або загальними зборами акціонерів, при цьому ціна майна (послуг), що відчужується або придбається, визначається радою директорів (наглядовою радою) товариства.

Стаття 79 ФЗ «Про акціонерні товариства» визначає єдиний порядок схвалення здійснюваних товариством великих угод всім видів майна. Рада директорів (наглядова рада) товариства приймає рішення про схвалення правочину, предметом якого є майно, вартість якого становить від 25 до 50% балансової вартості активів товариства. В імперативному порядку ФЗ «Про акціонерні товариства» (п. 2 ст. 79) визначає, що таке рішення приймається всіма членами ради директорів (спостережної ради) товариства одноголосно, при цьому не враховуються голоси членів ради директорів (спостережної ради), що вибули. Звернімо увагу на останню частину цієї пропозиції. Як ілюстрацію того, як правильно застосовувати дане положення, наведемо наступну судову суперечку. Організація-акціонер звернулася до арбітражного суду з позовом про визнання недійсним рішення ради директорів про вчинення суспільством великої угоди з огляду на те, що один із членів ради був відсутній на засіданні і не брав участі у голосуванні, а за іншого, також відсутнього члена ради директорів, проголосувало інше особа на підставі виданої ним довіреності. Позивач, оскаржуючи вказане рішення, послався на п. 1 ст. 79 ФЗ «Про акціонерні товариства», згідно з яким рішення про вчинення великої угоди може вважатися законним, якщо за нього проголосують одноголосно всі члени ради директорів, а не лише присутні на засіданні ради.

Арбітражний суд у позові відмовив, вважаючи, що відповідно до п. 3 ст. 68 ФЗ «Про акціонерні товариства» рішення на засіданні ради директорів приймаються більшістю голосів членів ради директорів, присутніх на засіданні, якщо законом чи статутом товариства не передбачено інше. Суд відніс поняття «інше» лише до визначення кількості голосів, необхідних для ухвалення рішення (кваліфікована більшість, одноголосно), а не до присутніх. Виходячи з наявності кворуму на засіданні ради (присутні більше половини членів ради директорів), арбітражний суд визнав оскаржуване рішення прийнятим без порушення вимог законодавства. Суд апеляційної інстанції рішення скасував, зазначивши в ухвалі таке.

Пунктом 1 ст. 79 ФЗ «Про акціонерні товариства» передбачені винятки з загальних правилприйняття рішень радою директорів акціонерного товариства, встановлених п. 3 ст. 68 цього Закону. Рішення ради директорів про вчинення великої угоди може вважатися згідно з п. 1 ст. 79 Закону, прийнятим за умови, якщо за нього проголосували одноголосно всі члени ради директорів, за винятком вибулих. Вибули члени ради директорів, повноваження яких припинені достроково рішенням загальних зборів акціонерів (підп. 4 п. 1 ст. 48 ФЗ «Про акціонерні товариства»), та померлі.

Виходячи з цього, наявність кворуму для ухвалення рішення про здійснення великої угоди передбачає участь у засіданні ради директорів (голосування за рішення) всіх чинних членів ради. При цьому кожен член ради директорів повинен взяти особисту участь у голосуванні та не може передавати свої повноваження щодо доручення будь-якій іншій особі. Постанова суду апеляційної інстанції є правильною.

У разі, якщо одноголосність ради директорів (спостережної ради) суспільства з питання схвалення великої угоди не досягнуто, можливий розвиток ситуації за двома сценаріями.

Перший - констатується факт відсутності схвалення великої угоди, що унеможливлює її вчинення виконавчим органом від імені товариства. Другий - за рішенням ради директорів (спостережної ради) товариства питання про схвалення великої угоди виноситься на рішення загальних зборів акціонерів, при цьому рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів акціонерів-власників акцій, що брали участь у зборах акціонерів.

Загальні збори акціонерів приймають рішення про схвалення великої угоди, предметом якої є майно, вартість якого становить понад 50% балансової вартості активів товариства. При цьому рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість у 3/4 голосів акціонерів-власників акцій, які брали участь у зборах акціонерів. Необхідно мати на увазі, що Закон не містить жодних вилучень із цієї норми. Навіть у тому випадку, коли члени ради директорів акціонерного товариства, будучи акціонерами, разом мають 3/4 голосів, вони не можуть ухвалити рішення про схвалення великої угоди поза процедурою зборів. Розглянемо приклад. Закрите акціонерне товариство звернулося до арбітражного суду з позовом про визнання недійсним договору купівлі-продажу, яким позивач придбав у товариства з обмеженою відповідальністю нерухомість у сумі понад 10 млн. крб., і застосування наслідків недійсності нікчемної угоди.

Позовні вимоги обґрунтовувалися тим, що сума правочину перевищує 50% балансової вартості активів товариства і для її укладання необхідне рішення загальних зборів акціонерів, прийняте більшістю у 3/4 голосів акціонерів-власників акцій, що присутні на зборах. Проте таке рішення не ухвалювалося. Ця угода була укладена за рішенням ради директорів товариства.

Суд першої інстанції позов задовольнив. При розгляді справи було встановлено, що балансова вартість активів акціонерного товариства на момент укладання угоди становила менше ніж 5 млн. руб. Рішення ради директорів товариства про надання генеральному директору права на укладення цього договору не може розглядатися як правова підстава для вчинення такого правочину, оскільки рада директорів вийшла за межі своєї компетенції. Відповідач оскаржив рішення суду, вказавши, що члени ради директорів, які приймали рішення про вчинення правочину, в сукупності мали кількість голосів, що дозволило б їм на загальних зборах акціонерів прийняти позитивне рішення про укладання угоди. Апеляційна інстанція правомірно відхилила скаргу, залишивши рішення без зміни.

Наявність у членів ради директорів акціонерного товариства акцій, що дозволяють їм при голосуванні на загальних зборах приймати рішення про здійснення великої угоди, сума якої перевищує 50% балансової вартості активів товариства, не дає їм права брати він функції загальних зборів акціонерів. Для вчинення такого правочину відповідно до ст. 79 ФЗ "Про акціонерні товариства" у всіх випадках необхідне рішення загальних зборів акціонерів, прийняте кваліфікованою більшістю голосів.

Нова редакція ст. 79 ФЗ "Про акціонерні товариства" зобов'язує визначати суттєві умови вчиненої великої угоди у рішенні про схвалення великої угоди. До таких умов належать:

• - вказівка ​​особи (осіб), яка є стороною (сторонами), вигодонабувачем (вигодонабувачами) по угоді;
• - Ціна угоди;
• - Предмет угоди.

У законодавстві Республіки Казахстан встановлено, що вимога скликання засідання Ради директорів пред'являється Голові Ради директорів у вигляді направлення відповідного письмового повідомлення, що містить пропонований порядок денний засідання Ради директорів. У разі відмови Голови Ради директорів у скликанні засідання, ініціатор має право звернутися із зазначеною вимогою до Правління, яке зобов'язане скликати засідання Ради директорів. Засідання Ради директорів має бути скликане Головою Ради директорів або Правлінням не пізніше ніж двадцять робочих днів з дня надходження вимоги про скликання. Засідання Ради директорів проводиться з обов'язковим запрошенням особи, яка пред'явила зазначену вимогу. Порядок денний засідання Ради директорів формується корпоративним секретарем. Повідомлення про проведення засідання з додатком всіх необхідних матеріалівнаправляються корпоративним секретарем членам Ради директорів не менше ніж за десять календарних днів до проведення засідання Ради директорів.

У разі розгляду питання про прийняття рішення про укладення великої угоди та (або) угоди, у вчиненні якої є зацікавленість, інформація про угоду повинна включати відомості про сторони угоди, строки та умови виконання угоди, характер та обсяг часток участі залучених осіб, а також звіт оцінювача (у разі, передбаченому пунктом 1 статті 69 Закону Республіки Казахстан «Про акціонерні товариства»).

Суспільство на власний розсуд вправі встановити інші істотні умови, які необхідно вказати при схваленні великої угоди. Внесені зміни спрямовані на захист інтересів акціонерів та зняття ризиків із товариств щодо опротестування прийнятих на загальних зборах акціонерів рішень. Очевидно, у бюлетені для голосування на загальних зборах акціонерів необхідно вказувати всі вищеперелічені умови договору, що дозволить отримати докази про волевиявлення акціонера, з одного боку, та підтвердити виконання зобов'язань щодо схвалення конкретної великої угоди – з іншого.

Якщо велика угода одночасно є угодою, у скоєнні якої є зацікавленість, до порядку її вчинення застосовуються лише положення гол. ХI ФЗ «Про акціонерні товариства» про угоди із зацікавленістю.

У Постанові Президії Вищої Арбітражного Судна РФ від 12 квітня 2011 р. № N 15749/10 зазначається, що й угода АТ із зацікавленістю - кілька договорів, вони мають бути схвалені все. Акціонер звернувся до суду, вимагаючи визнати недійсними договори поруки. За даними угод АТ виступило поручителем за зобов'язаннями компанії перед кількома фізичними особами (кредиторами). Як зазначив позивач, всі оспорювані договори є взаємозалежними і мають оцінюватися з погляду дотримання процедур їх схвалення як єдина угода.

Президія ВАС РФ погодилася з цією позицією і роз'яснила таке. У цьому випадку по 2 з оспорюваних договорів кредиторами виступили гендиректор і голова ради директорів АТ. Інші фізичні особи- Управлінський персонал цього товариства. Тим часом кілька взаємопов'язаних угод, спрямованих на досягнення єдиного результату та вчинених спільно кількома особами, частина з яких має зацікавленість, є угодами із зацікавленістю. Особа, зацікавлена ​​у вчиненні хоча б однієї з взаємопов'язаних угод, що входять до кола, повинна розглядатися як особа, зацікавлена ​​у всіх них.

Слід зазначити, що відповідно до п. 7 ст. 79 ФЗ «Про акціонерні товариства» положення розглянутої статті про порядок схвалення великих угод не застосовуються до товариств, що складаються з одного акціонера, який одночасно здійснює функції виконавчого органу. У тому випадку, коли єдиний акціонер одночасно не здійснює функції одноособового виконавчого органу, для укладання товариством (генеральним директором) великої угоди достатньо письмової згоди цього акціонера на її вчинення. Слід додати, що згідно з рекомендацією, даною в п. 11 інформаційного листа Президії ВАС Росії від 13 березня 2001 р. № 62, у разі, якщо акціонерне товариство має єдиного акціонера, який володіє 100% його акцій, то для укладання товариством (генеральним директором) великої угоди також є достатньо письмової згоди цього акціонера на її вчинення.

Так, закрите акціонерне товариство звернулося до арбітражного суду із позовом щодо застосування наслідків недійсності кредитного договору, укладеного товариством з акціонерним комерційним банком. Виходячи із суми наданого за договором кредиту, позивач розцінив цей договір як велику угоду, проте генеральний директортовариства уклав його за відсутності необхідного у разі рішення загальних зборів акціонерів. Суд першої інстанції визнав вимоги позивача правомірними та задовольнив позов. Суд касаційної інстанції рішення скасував і в позові відмовив, оскільки акціонерне товариство - позивач має як єдиного акціонера іншу юридичну особу, яка письмово дала згоду на отримання кредиту в акціонерного банку - відповідача у справі у сумі та на умовах, передбачених ув'язненим між позивачем та відповідачем договором. Висновок суду касаційної інстанції щодо цій справіє правильним, оскільки у товариствах, які з одного акціонера, документом, рівноцінним рішенню загальних зборів акціонерів, є рішення цього акціонера чи інший письмовий документ, у якому виражена його воля (згоду вчинення угоди).

Механізм забезпечення прав розглядається стосовно акціонерних товариств. Тут дотримання прав акціонерів виступає першому плані.

Від того, наскільки керівництво товариства зможе дотриматися прав акціонерів, залежить їхня лояльність і готовність підтримати всі господарські ініціативи. У багатьох великих і російських корпораціях, що динамічно розвиваються, для взаємин з акціонерами створені спеціальні підрозділи, що займаються питаннями взаємовідносин з акціонерами та інвесторами Недотримання прав акціонерів у ряді випадків пов'язане з тим, що самі акціонери перебувають у невіданні про свої права та можливості або пов'язують їх тільки з отриманням дивідендів і згадують про права лише в тих випадках, коли розмір дивідендів знижується. Акціонер може знайомитися з усіма документами фінансової та бухгалтерської звітності, які перераховані та закріплені у статуті товариства.

Акціонерне товариство зобов'язане забезпечити акціонерам безперешкодного доступу до наступних документів, перелічених у статті 91 Закону № 208-ФЗ:

• - Договору про створення АТ;
• - статуту товариства з усіма зареєстрованими змінами та доповненнями;
• - документам, що підтверджують безумовні та незаперечні права АТ на майно, що перебуває на його балансі;
• - внутрішнім документам товариства;
• - Положення про філії та представництва АТ;
• - річним звітам;
• - бухгалтерської звітності у повному обсязі;
• - протоколами загальних зборів акціонерів, засідань ради директорів та ревізійної комісії;
• - Списками афілійованих осіб;
• - іншим документам, передбаченим чинним законодавством та внутрішніми актами акціонерного товариства.

Акціонери, які володіють 25 відсотками голосів і більше, також мають право на отримання та доступ до документів бухгалтерського обліку та протоколів засідання правління чи дирекції. Всі перераховані вище документи подаються протягом 7 днів з дня пред'явлення вимоги для ознайомлення. У зв'язку з цим необхідно звернути увагу на той факт, що акціонери мають чітко вказати, з якими саме документами вони хочуть ознайомитись. У цьому питанні арбітражні суди постають у бік керівників органів акціонерних товариств.

Згідно з Визначенням Вищого Арбітражного Суду РФ від 29.08.2007 р. № 10481/07 для отримання винищуваної інформації акціонер повинен конкретизувати, які саме документи він хоче отримати. В іншому випадку процес надання інформації може затягнутися, і вже не з вини менеджменту акціонерного товариства, а з самого акціонера.

На загальних зборах акціонерів, що проводяться, можливість використання ними своїх прав залежить від відсотків від загальної кількості голосів (від пакета акцій).

На відміну від Росії у Казахстані рішення про укладання суспільством великої угоди приймається радою директорів. З метою інформування кредиторів та акціонерів суспільство зобов'язане протягом п'яти робочих днів після прийняття радою директорів рішення про укладання суспільством великої угоди опублікувати державною та іншими мовами у засобах масової інформації повідомлення про правочин (ст. 70 Закону «Про АТ»).

Статутом товариства може бути визначений перелік великих угод, рішення про укладення яких приймаються загальними зборами акціонерів, а також порядок їх учинення. У цьому акціонер вправі вимагати викупу суспільством належних йому акцій гаразд (п.3ст.70 Закону «Про АТ»), якщо він проти цієї угоди.

Викуп розміщених акцій здійснюється товариством на вимогу акціонера, яке може бути заявлене ним при незгоді з рішенням про укладення великої угоди та (або) про укладення угоди, у вчиненні якої є зацікавленість, та прийняття загальними зборами рішення про внесення змін та доповнень до статуту, що обмежують права щодо акцій, що належать даному акціонеру (якщо акціонер не брав участі у загальних зборах або голосував проти прийняття зазначеного рішення). Акціонер має право протягом тридцяти днів з дня прийняття будь-якого рішення, або з дня прийняття рішення організатором торгів про делістинг акцій, пред'явити суспільству вимогу про викуп належних йому акцій шляхом надсилання письмової заяви. Протягом тридцяти днів із дня отримання зазначеної заяви товариство зобов'язане викупити акції в акціонера. При невиконанні цього обов'язку акціонер має право звернутися до суду з вимогою про примушення товариства до вчинення правочину.

У рішенні ради директорів має бути зазначено:

• - місце та час проведення загальних зборів акціонерів (учасників), ради директорів;
• - загальна кількість голосів, які мають акціонери - власники голосуючих акцій товариства;
• - кількість голосів, які мають акціонери, що беруть участь у зборах;
• - кількість учасників товариства, які беруть участь у зборах, кількість членів ради директорів, які беруть участь у зборах;
• - голова (президія) та секретар зборів, порядок денний зборів;
• - Особа, що є стороною угоди;
• - предмет правочину та місце його знаходження;
• - Вартість угоди.

На підставі ст. 73 Закону «Про АТ» рішення про укладення товариством угоди, у вчиненні якої є зацікавленість, приймається простою більшістю голосів членів ради директорів, які не зацікавлені в її вчиненні. Рішення про укладення товариством угоди, у вчиненні якої є зацікавленість, приймається загальними зборами акціонерів більшістю голосів акціонерів, які не зацікавлені в її вчиненні, у випадках:

• 1) якщо всі члени ради директорів товариства є заінтересованими особами;
• 2) неможливості прийняття радою директорів рішення про укладення такої угоди через відсутність кількості голосів, необхідної для ухвалення рішення.

Рішення про укладення товариством угоди, у вчиненні якої є зацікавленість, приймається загальними зборами акціонерів простою більшістю голосів від загальної кількості акцій товариства, що голосують, у разі, якщо всі члени ради директорів товариства і всі акціонери, які володіють простими акціями, є зацікавленими особами.

При цьому загальні збори акціонерів надають інформацію (з додатком документів), необхідну для прийняття обґрунтованого рішення. Статутом суспільства може бути визначений інший порядок укладання окремих видів угод, у яких є зацікавленість.

Отже, ст. 70 «Про акціонерне товариство» РК свідчить, що рішення про укладання суспільством великої угоди приймається радою директорів (п.1ст.70). Статутом товариства може бути визначений перелік великих угод, рішення, про укладення яких приймаються загальними зборами акціонерів, а також порядок їх учинення.

У російському законі «Про акціонерне товариство» для ухвалення радою директорів (спостережною радою) товариства і загальними зборами акціонерів рішення про схвалення великої угоди ціна відчужуваного або майна (послуг), що відчужується, визначається радою директорів (спостережною радою) товариства.

Таким чином, ми можемо зробити висновок: у Російській Федерації велика угода підлягає схваленню радою директорів товариства або загальними зборами акціонерів. Саме рішення про схвалення великої угоди приймається або радою директорів товариства, або загальними зборами акціонерів. На відміну від Росії у Казахстані рішення про укладання суспільством великої угоди приймається радою директорів.