Крупная сделка для ао как посчитать. Если единственным участником общества

В сфере бизнеса участвует множество форм организаций, которые объединяют или разделяют капитал в зависимости от задачи компании. С юридической стороны каждая регулируется своим перечнем законов, направленным на прозрачность и честность работы в отношении владельцев и государства. Акционерное общество не является исключением и также относится к форме, при которой учредители должны следовать букве закона. Особое внимание уделяется проведению крупных сделок.

Понятие крупной сделки

При ведении бизнеса необходимо обязательно знать законодательную базу в отношении крупных сделок для акционерных компаний. При этом не путать с нормативными правилами для обществ с ограниченной ответственностью.

Крупная сделка для АО - это процесс покупки или продажи активов, составляющих от 25 % от суммы, находящейся на балансе компании. Провести подобную операцию может только совет директоров в полном составе или собственники. Для акционерных обществ устанавливаются четкие рамки, которые дают возможность генеральному директору проводить сделки без согласования, если их общая стоимость не превышает 25 %. Во всех остальных случаях собираются руководители фирмы и решают вопросы по следующим условиям:

• предмет торга;
• стоимость;
• стороны сделки;
• другие условия, указанные в уставе (индивидуально).

В каждом из этих случаев совет акционеров может отказать в одобрении одной или нескольких продаж (покупок). Тем самым отменяются планы (решение) генерального директора. Закон об АО по крупной сделке имеет схожие стороны и отличия с правилами, которые направлены на урегулирование отношений в организациях с ограниченной ответственностью. Есть несколько примеров:

1. Совет директоров АО собирается только если сделка составляет 25 % от суммы, находящейся на балансе предприятия, в отличие от ООО, где крупной считается продажа (покупка) 25 % от стоимости компании.
2. В организациях с формой ООО разрешается касающиеся списка и размера договора в денежном эквиваленте. В АО такие операции запрещены.
3. Для АО запрещается включать в устав возможность принятия подобных сделок в одностороннем порядке без присутствия всех владельцев. В ООО такая функция разрешается.

Это лишь поверхностные отличия, которые позволяют регулировать отношения в компаниях с разной организационной формой.

Виды крупных сделок

Существует неполный перечень видов сделок, которые могут считаться крупными. В основном они включают процессы по договору займа, залогу, покупке, кредиту или поручительству. Разъяснения по данному вопросу содержит Постановление Пленума ВАС РФ № 28 от 16 мая 2014 года, а также аналогичное толкование от ВС РФ № 27 от 26 июня 2018 года.

В этих документах указан исчерпывающий список всех сделок, которые в условиях акционерного общества считаются крупными и требуют присутствия всех директоров (владельцев). При этом важно помнить следующее. Крупной сделкой для АО не считаются финансовые процессы, относящиеся к обычной хозяйственной деятельности предприятия.

К этому относится покупка сырья для производства, продажа изготовленной продукции, получение кредитов для оплаты торговых операций. В любом из этих случаев не требуется присутствие владельцев, а большая часть сделок проходит в рабочем порядке.

К крупным относятся следующие процессы:

• купля-продажа вторичной продукции (техника, здания, территории);
• погашение долга;
• кредит;
• дарение;
• залог на имущество;
• мена;
• поручительство.

Кроме того, сюда входят все сделки, которые имеют косвенное отношение к передаче зданий, техники или территории другой компании.

Если стоимость превышает 25 % от балансовой суммы, тогда одобрение крупной сделки в АО проводится в обязательном порядке со всеми владельцами компании.

Основные различия ООО и АО

Есть масса различий между организациями с формами ООО и АО, которые касаются и процедуры оформления крупных сделок. Какие именно? Рассмотрим ниже.

Совершение крупной сделки АО проводится после преодоления порога в 25 %. Если для ООО это касается общей стоимости компании за отчетный период, то для фирм с формой АО считается только балансовая сумма в реальном времени.

Изменять при этом денежный показатель и процент крупной сделки могут только общества с ограниченной ответственностью. Это дает возможность проводить масштабные бизнес-операции без согласования с остальными владельцами фирмы, и поэтому АО считается более защищенной со стороны финансов формой.

База для сравнения

Порядок одобрения крупной сделки АО требует соблюдения четких правил, которые в основном касаются денежной суммы операции и 25 % баланса компании. Речь идет о сравнительной стоимости и оценке.

В случае с ООО все обстоит немного сложнее, ведь сделка получает статус крупной, только если ее цена переходит черту в 25 % от стоимости компании. Это достаточно сложно определить, ведь помимо активов есть показатели на территории и здания, есть кредиты, долги, не переработанное сырье, непроданная продукция и т. д. Все это в значительной степени влияет на оценочную стоимость компаний, уменьшая ее и тем самым расширяя список крупных сделок, если порог установлен на уровне 25 % и не менялся владельцами в уставе.

В случае с формой АО все обстоит немного лучше, ведь здесь во внимание берут только балансовые показатели за отчетный бухгалтерский период. То есть не учитывается приход-расход денежной массы, а вычленяется общая сумма (оборотных и необоротных активов). Стоит отметить следующее. Чистая прибыль не участвует в определении крупной сделки, так как она может свободно распределяться как доход между владельцами, использоваться в качестве денежной «подушки» для модернизации предприятия, закупки сырья и других сделок.

Объекты для сравнения и примеры

В случае с объектом сравнения акционерное общество действует по аналогичным правилам, прописанным и для регулировки деятельности ООО. Закон об АО по крупной сделке содержит четкие нормы, которые следует соблюдать при проведении финансовых процедур.

К примеру, в случаях, когда приобретается недвижимость, следует сравнить ее стоимость, указанную в договоре, с денежным балансом организации. Если цена превышает 25 %, тогда собираются владельцы, которые принимают решение по поводу проведения сделки. Здесь важно помнить о том, что в стоимость недвижимости не включают штрафы, пени, неустойки и другие начисления.

Полностью в этой схеме получится разобраться на конкретном примере. Пусть АО «Овощи», занимающееся выращиванием и реализацией товаров, решило приобрести дополнительное здание для расширения производства. На 30 сентября 2012 года стоимость его составляет 10 миллионов рублей. Дальше проводятся расчеты баланса компании на текущий период до даты определения цены недвижимости.

Может возникнуть вопрос: «Крупная сделка для АО: как посчитать?». Сделать это достаточно легко. Проводятся расчеты по денежной массе за последнюю отчетную дату до 30 сентября 2012 года. Сюда не включают затраты на реализацию продукции в будущем, задолженности и предстоящие расходы.

В итоге денежный баланс компании на отчетный период составляет около 30 миллионов рублей. 10 000 000 руб. (стоимость недвижимости) составляет от этой суммы 33,3 %, что переводит сделку в статус «крупной» и требует решения по ней от всех владельцев фирмы.

Одобрение крупной сделки в АО

Если финансовый процесс после подсчетов был классифицирован как крупный, тогда владельцы организации обязаны собраться. На встрече принимается решение о реализации договора или о его отмене.

Образец одобрения крупной сделки в АО будет описан далее.

Процесс принятия решения проходит в простом и организованном режиме. После того как были представлены преимущества сделки и дальнейшие открывающиеся возможности после ее осуществления, совет директоров проводит голосование. В итоге все решается большинством присутствующих.

Требования по оформлению касаются уже документальной части, где должны быть указаны имена всех участвующих в процессе людей с обеих сторон. При этом если сделка крупная, тогда в договор включаются все владельцы компании, которые принимали решение в ее пользу. Дальше указывается предмет и стоимость продажи/покупки. Последний пункт договора - это дополнительные условия, которые относятся к крупной сделке с заинтересованностью АО.

Особые правила

Для акционерного общества действуют особые правила, которые отличают эту форму организации от других. В первую очередь это касается людей, которые могут принимать решение касательно реализации крупных сделок, стоимость которых составляет от 25 до 50 % денежного баланса предприятия. В основном одобряет или отвергает предложение совет директоров или собрание акционеров.

Учитываются голоса только тех лиц, которые оставили за собой право управления компанией и не находятся в статусе наблюдателей. То есть некоторые члены совета директоров общим решением могут быть отстранены до согласования сделки, а значит, они не имеют право высказывать свою позицию. Таким образом, протокол одобрения сделки АО работает в рамках установленных правил.

Решение в два этапа

Решение по крупной сделке можно разделить на два этапа.

На первом уровне проводится голосование совета директоров, который еще именуется наблюдательным. В его состав иногда входят некоторые члены акционерного общества, а значит, они имеют право принимать участие в принятии решения. Если в итоге выборы закончились не единогласно, тогда сделка считается не принятой и начинается второй этап. Это - собрание акционеров.

Выборы на втором этапе учитывают большинство голосов для одобрения крупной сделки. Если количество акционеров, которые принимают условия сделки, минимальное, тогда она считается нерентабельной.

Для крупных сделок, которые превышают стоимость в 50 % от денежного баланса предприятия, применяется сразу второй этап с участием общего собрания акционеров. Большинство голосов позволяет разрешить или отказать в проведении финансовой операции. Согласие на договор действительно, только если три четверти акционеров выберут этот вариант

Решение об одобрении крупной сделки АО требуется только в том случае, если обществом заведует несколько владельцев. Бывают случаи, когда одному лицу принадлежит 100% акций. В таких ситуациях провести выборы или собрать совет директоров не представляется возможным, и все сделки рассматриваются единственным владельцем компании. Есть один нюанс.

Разрешение от единственного акционера необходимо получить только генеральному директору, который ведет все дела компании, но лишь частично распоряжается финансовыми возможностями.

Заключение крупной сделки без собственника

В случае нарушения установленного регламента заключение о крупной сделке АО может быть аннулировано судом при подаче иска со стороны организации, члена совета директоров или акционера.

В таком случае проводится рассмотрение всех деталей дела и только потом принимается решение. Если крупная сделка по ФЗ об АО была оформлена без ведома собственника компании, тогда практически во всех исковых случаях она считается недействительной.

Есть несколько нюансов, о которых обязательно помнить перед оформлением иска. Подать заявление в суд по поводу отмены крупной сделки можно только в течение года с даты заключения финансовой операции. По истечении этого срока суд отвечает отказом на просьбу об аннулировании крупной сделки.

Кроме того, суд имеет право отказать обществу или его участнику при наличии следующих обстоятельств:

1. Если иск был подан одним из акционеров, который участвовал в собрании до принятия крупной сделки для АО. В тех случаях, когда его голос не оказал влияния на выборы, суд отказывает в аннулировании финансовой операции. Дело завершается.
2. Отказ следует в случае получения доказательств или информации, которые опровергают обвинения в том, что сделка способна привести к финансовым потерям.
3. В момент рассмотрения дела и до принятия решения судом акционеры имеют право предоставить любые доказательства, обосновывающие их позицию.
4. В ходе разбирательства ответчик показывает информацию, которая свидетельствует, что голосование по сделке было проведено с участием всех акционеров и были учтены все условия.

Если суд признают сделку недействительной, тогда в течение установленного времени все должно быть возвращено на свои места до ее вступления в силу. То есть денежные средства, здания, товары, кредиты должны быть переданы назад компании, но и организация в свою очередь должна вернуть ресурсы, полученные при совершении крупной сделки для АО.

В тех случаях, когда продукция, участвующая в договоре, была улучшена или, наоборот, в процессе эксплуатации состояние стало хуже, выплачивается дополнительная компенсация, которая удовлетворит требования обеих сторон.

Одобрение крупной сделки без собственника

Крупная сделка, которая принимается без согласования со всеми собственниками, считается недействительной. Участие лишь ряда акционеров в голосовании считается одним из главных нарушений в этом финансовом процессе. В итоге сделку можно будет легко оспорить в суде, отменить ее действие. Затем - взыскать финансовую компенсацию с организации или акционеров, которые пошли против закона и конкретной личности. С учетом всех этих особенностей в России все-таки практикуется деятельность, при которой крупные сделки принимаются не полным составом акционеров. Процедура проходит на полном доверии.

То есть в первом случае акционер, которые не участвовал в голосовании, просто не выдвигает обвинения в течение года или одобряет сделку уже после ее принятия. Таким образом он делает ее полностью прозрачной, действительной и заключенной в рамках закона. Такой способ применим в условиях бизнеса, но важно помнить, что подобные действия приводят к большому риску. Акционер в любой момент уже после согласования сделки может отказаться ее одобрить, и тогда фирма попадает в череду судебных разбирательств и проблем.

Бизнес-организации обладают большими финансовыми возможностями, которые должны регулироваться на законодательном уровне. Именно поэтому создано столько условий, при соблюдении которых проводится крупная сделка для АО. Образец и план составляется заранее с учетом всех требований. Это поможет в дальнейшем избежать финансовых и законодательных проблем.

Заключительный важный момент: всегда должен оформляться протокол одобрения крупной сделки АО.

Некоторые люди используют бизнес во благо: для зарабатывания денег законным образом, предоставления рабочих мест и выплаты налогов. Другие преследуют исключительно корыстные цели для наживы. Последние призваны урезонить законодательные ограничительные меры по крупным сделкам акционерных обществ.

В статье раскрывается понятие крупной сделки для таких коммерческих и некоммерческих организаций, как хозяйственные общества, государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения. Автор ответит на вопросы, связанные с требованием о предоставлении в составе заявки на участие в торгах решения об одобрении или о совершении крупной сделки.

Требование о предоставлении в составе заявки на участие в открытом конкурсе решения (копии решения) об одобрении или о совершении крупной сделки было включено в Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ “О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд” (далее - Закон № 94-ФЗ) Федеральным законом от 30.12.2008 № 308-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд” и отдельные законодательные акты Российской Федерации» и вступило в силу 1 марта 2009 г.

Представление решения об одобрении или о совершении крупной сделки необходимо в случае, если требование о его наличии установлено законодательством РФ, учредительными документами юридического лица и если для участника размещения заказа поставка товаров (выполнение работ, оказание услуг) или внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в торгах является крупной сделкой.

Федеральным законом от 08.05.2009 № 93-ФЗ «Об организации проведения встречи глав государств и правительств стран - участников форума "Азиатско-тихоокеанское экономическое сотрудничество" в 2012 году, о развитии города Владивостока как центра международного сотрудничества в Азиатско-Тихоокеанском регионе и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 1 июля 2009 г. Закон № 94-ФЗ был дополнен гл. 3.1. “Размещение заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме”.
Согласно п. 8 ч. 2 ст. 41.3 Закона № 94-ФЗ, определяющей порядок прохождения аккредитации на электронной торговой площадке (далее - ЭТП), участник размещения заказа должен предоставить оператору ЭТП решение об одобрении или о совершении по результатам открытых аукционов в электронной форме сделок от имени участника размещения заказа - юридического лица с указанием сведений о максимальной сумме одной такой сделки.

Определение крупной сделки

Существуют различные подходы к определению понятия “крупная сделка” в зависимости от организационно-правовой формы юридических лиц.

Крупная сделка для хозяйственных обществ

Для ООО, в соответствии со ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее - Закон № 14-ФЗ), крупными считаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможным отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25% от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении вышеуказанной сделки, если уставом общества не предусмотрен более высокий порог для крупной сделки. Крупными не считаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Таким образом, крупная сделка для ООО:
. связана с приобретением, отчуждением, возможным отчуждением имущества общества;
. может быть прямой, либо цепью взаимосвязанных сделок;
. уставом общества может быть изменен и (или) дополнен порядок и перечень крупных сделок.

Определение крупной сделки для АО дано в ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” (далее - Закон № 208-ФЗ). Крупной сделкой в случае с акционерными обществами считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Такими сделками могут являться, в частности, заем, кредит, залог, поручительство.

При этом балансовая стоимость определяется по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Крупными не считаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества или связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, а также с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом АО могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые им сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Таким образом, различие в определении крупных сделок для АО и ООО состоит в следующем: в первом случае крупной считается сделка, составляющая 25% от стоимости активов, а во втором - 25% от стоимости имущества.

Крупная сделка для унитарных предприятий

В соответствии со ст. 23 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях” (далее - Закон № 161-ФЗ) для государственных и муниципальных унитарных предприятий крупной является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения таким предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 10% его уставного фонда или более, чем в 50 тыс. раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда. При этом стоимость отчуждаемого унитарным предприятием в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого указанным предприятием имущества - на основании цены предложения такого имущества.

Крупная сделка для государственных и муниципальных учреждений

Определение крупной сделки, совершаемой бюджетным учреждением, дано в п. 13 ст. 9.2 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ “О некоммерческих организациях” (далее - Закон № 7-ФЗ). Для целей названного Закона крупной признается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), связанная с распоряжением денежными средствами, отчуждением иного имущества (которым в соответствии с федеральным законом бюджетное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно), а также с передачей указанного имущества в пользование или залог при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% балансовой стоимости активов бюджетного учреждения, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом бюджетного учреждения не предусмотрен меньший размер крупной сделки.

Для автономного учреждения в соответствии со ст. 14 Федерального закона от 03.11.2006 № 174-ФЗ “Об автономных учреждениях” крупной признается сделка, связанная с распоряжением денежными средствами, привлечением заемных денежных средств, отчуждением имущества (которым в соответствии с настоящим Законом автономное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно), а также с передачей указанного имущества в пользование или в залог, при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% балансовой стоимости активов автономного учреждения, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом автономного учреждения не предусмотрен меньший размер крупной сделки.

Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности

При рассмотрении понятия “крупная сделка” для юридических лиц различных организационно-правовых форм становится ясным, что под него подпадают не все сделки, совершаемые организациями и имеющие признаки крупных. В частности, к крупным не относятся сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Действующее законодательство не устанавливает четких критериев того, что является текущей хозяйственной деятельности юридического лица. В связи с этим обратимся к практике арбитражных судов.
Исходя из постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах», а также информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001. № 62 “Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность” (далее - информационное письмо № 62), к сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности относятся:

Сделки по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности;
. сделки по реализации готовой продукции;
. сделки по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Также одним из критериев отнесения деятельности к “обычной хозяйственной” может являться упоминание данного вида деятельности в уставе юридического лица в качестве предмета его деятельности. Несмотря на возможные теоретические претензии к принципу “обычная деятельность = уставная деятельность”, связанные с неограниченной правоспособностью обществ, этот подход находит отражение в судебной практике (п. 5 информационного письма № 62).

При отнесении хозяйственных сделок к категории крупных арбитражные суды исходят, в первую очередь, из анализа видов хозяйственной деятельности, осуществляемой обществами. И, если сделка заключена в целях обеспечения выполнения определенного вида хозяйственной деятельности или прямо обусловлена данным видом хозяйственной деятельности, то она будет признана сделкой, заключенной в процессе обычной хозяйственной деятельности. Это подтверждается и судебной практикой.1

ФАС России в своей практике руководствуется данными положениями, указывая в соответствующих решениях на незаконность действий государственных заказчиков по отклонению заявок участников размещения заказа в связи с непредставлением последними решений об одобрении крупных сделок в тех случаях, когда речь идет о сделках, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности участника размещения заказа.2

Порядок одобрения крупной сделки для хозяйственных обществ

Согласно ст. 46 Закона № 14-ФЗ, решение о совершении ООО крупных сделок принимается общим собранием его участников. При сумме сделки, составляющей от 25% до 50% стоимости имущества общества, такое решение принимается советом директоров (наблюдательным советом) в случае, если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет) и принятие указанного решения отнесено уставом ООО к его компетенции.

В постановлении ФАС Московского округа от 25.09.2006 № КГ-А41/9019-06 по делу № А-41-К-1-2943/06 указано, что решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества в соответствии с п. 3 ст. 46 Закона № 14-ФЗ.

Крупная сделка, одобренная общим собранием участников общества с нарушением законодательства, может быть оспорена и в судебном порядке признана недействительной.

Если в ООО только один участник, то одобрение сделки может быть произведено им в простой письменной форме, без оформления протокола общего собрания участников.

Одобрение крупных сделок в АО может входить как в компетенцию совета директоров, так и общего собрания акционеров.

Совет директоров АО одобряет крупную сделку в том случае, если ее предметом является имущество, стоимость которого составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества. При этом сделка должна быть одобрена единогласно, всем составом совета директоров (п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Каждый член совета директоров должен проголосовать лично, не передавая своих полномочий по доверенности.

В случае отсутствия кого-либо из членов совета директоров, не предоставившего письменное подтверждение одобрения крупной сделки, заседание по ее одобрению должно быть перенесено на другую дату. При несоблюдении указанного правила решение об одобрении крупной сделки будет считаться нелегитимным.

Если предметом сделки является имущество, стоимость которого превышает 50% от балансовой стоимости активов АО, то она, согласно п. 3 ст. 79 Закона № 208-ФЗ, подлежит одобрению общим собранием акционеров. При этом крупную сделку должны одобрить акционеры, владеющие голосующими акциями (владельцы привилегированных акций в голосовании не участвуют). Крупная сделка будет считаться одобренной, если за нее будет отдано 3/4 голосов акционеров, владеющих обыкновенными акциями (квалифицированное большинство). Если порядок одобрения крупной сделки был нарушен, то в соответствии с п. 6 ст. 79 Закона № 208-ФЗ она будет признана недействительной.

Сделка может быть признана недействительной как по иску акционера, так и по иску общества. В случае, если в АО имеется только один акционер, который владеет 100% акций, то для одобрения сделки генеральному директору общества необходимо получить его письменное согласие.

Именно такой позиции придерживается президиум ВАС РФ, который в информационном письме № 62 указал, что в обществах, состоящих из одного акционера, письменное согласие (одобрение) им крупной сделки равноценно решению общего собрания акционеров. Если в обществе имеется два акционера, владеющие акциями в равных долях (по 50% каждый), то необходимо решение общего собрания, т. к. в этом случае квалифицированным большинством будет считаться полный состав акционеров.

Порядок одобрения крупной сделки для унитарных предприятий

Решение о совершении крупной сделки принимается с согласия собственника имущества унитарного предприятия. Имущество государственного унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту РФ, от имени которых права собственника такого имущества осуществляют органы государственной власти РФ или органы государственной власти субъекта РФ в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Собственником имущества муниципального унитарного предприятия является муниципальное образование, от имени которого права собственника указанного имущества осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
ВАС РФ в определении от 16.04.2009 № ВАС-3929/09 по делу № А63-3891/08-С3-15 указал, что в случае, если договор, заключенный в рамках обычной хозяйственной деятельности государственного или муниципального унитарного предприятия, не получил согласия собственника имущества, он будет являться несостоятельным, т. к. ст. 23 Закона № 161-ФЗ императивно устанавливает обязательность получения согласия собственника для заключения всех сделок, сумма которых превышает установленные законом пределы. Указанное положение связано с тем, что движимым и недвижимым имуществом унитарное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет и виды которой определены его уставом. Таким образом, практически любая сделка, заключаемая таким предприятием, будет отнесена к обычной общехозяйственной деятельности.

Отсутствие согласия собственника имущества унитарного предприятия на совершение сделок, требующих такого согласия, а также совершение таким предприятием сделок, выходящих за рамки его специальной правоспособности (даже при условии одобрения сделки собственником имущества предприятия) может стать причиной признания указанных сделок недействительными.

Порядок одобрения крупной сделки для государственных и муниципальных учреждений

Крупная сделка может быть совершена бюджетным учреждением только с предварительного согласия соответствующего органа, осуществляющего функции и полномочия учредителя такого учреждения. Функции и полномочия учредителей в отношении государственных учреждений, созданных Российской Федерацией или субъектом Российской Федерации, муниципальных учреждений, созданных муниципальным образованием, в случае, если иное не установлено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации, осуществляются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления.

Постановлением Правительства РФ от 26.07.2010 № 537 “О порядке осуществления федеральными органами исполнительной власти функций и полномочий учредителя федерального государственного учреждения” федеральным органам исполнительной власти, осуществляющим функции и полномочия учредителя федерального бюджетного учреждения, не позднее 1 декабря 2010 г. было поручено разработать и утвердить порядок предварительного согласования совершения федеральным бюджетным учреждением крупных сделок, соответствующих критериям, установленным п. 13 ст. 9.2 Закона № 7-ФЗ.

Порядок предварительного согласования совершения федеральным бюджетным учреждением крупных сделок можно рассмотреть на примере учреждений, подведомственных Минфину России. В соответствии с приказом Минфина России от 29.09.2010 г. № 111н “Об утверждении Порядка предварительного согласования совершения федеральным бюджетным учреждением, подведомственным Министерству финансов Российской Федерации, крупных сделок”, бюджетное учреждение, намеревающееся выступить в качестве одной из сторон в сделке, признаваемой крупной, с целью принятия решения о предварительном согласовании должно представить в Комиссию по вопросам реализации Минфином России функций и полномочий учредителя в отношении федеральных бюджетных учреждений, подведомственных Минфину России, следующие документы:

Обращение руководителя бюджетного учреждения о предварительном согласовании заключения крупной сделки с указанием предмета такой сделки, контрагентов, сроков, цены и ее иных существенных условий, содержащее финансово-экономическое обоснование целесообразности заключения крупной сделки (к обращению прилагается опись направляемых документов);
. копии форм бюджетной отчетности за последний финансовый год и на последнюю отчетную дату, заверенные руководителем и главным бухгалтером бюджетного учреждения;
. проект соответствующего договора, содержащий условия крупной сделки;
. подготовленный в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности отчет об оценке рыночной стоимости имущества, с которым предполагается совершить крупную сделку, произведенной не ранее, чем за 3 месяца до представления такого отчета;
. сведения о кредиторской и дебиторской задолженности с указанием наименований кредиторов, должников, суммы задолженности и дат ее возникновения с выделением задолженности по заработной плате, задолженности перед бюджетом и внебюджетными фондами и указанием статуса данной задолженности (текущая или просроченная).

Решение о предварительном согласовании крупной сделки либо о мотивированном отказе в таком согласовании принимается указанной Комиссией в течение 30 календарных дней с даты поступления вышеперечисленных документов и оформляется приказом Минфина России.
Автономное учреждение вправе совершить крупную сделку с предварительного одобрения наблюдательного совета такого учреждения. Наблюдательный совет обязан рассмотреть предложение руководителя автономного учреждения о совершении крупной сделки в течение 15 календарных дней с момента поступления указанного предложения председателю наблюдательного совета автономного учреждения, если уставом такого учреждения не предусмотрен более короткий срок. Наблюдательный совет создается в составе не менее, чем 5 и не более, чем 11 членов.

В состав наблюдательного совета входят представители учредителя автономного учреждения, представители исполнительных органов государственной власти или представители органов местного самоуправления, на которые возложено управление государственным или муниципальным имуществом, а также представители общественности, в т. ч. лица, имеющие заслуги и достижения в соответствующей сфере деятельности.

Решения по вопросу одобрении крупной сделки принимаются наблюдательным советом автономного учреждения большинством в две трети голосов от общего числа голосов членов наблюдательного совета.
Крупная сделка, совершенная с нарушением указанных требований, может быть признана недействительной по иску автономного учреждения или его учредителя, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или должна была знать об отсутствии одобрения сделки.

Крупная сделка: за и против

В заключение вернемся к требованиям, установленным Законом № 94-ФЗ в части предоставления участниками размещения заказа решения об одобрении или о совершении крупной сделки либо копии такого решения.

Чтобы определить, является ли сделка крупной для участника размещения заказа, нужно иметь в распоряжении следующие документы и сведения:

Учредительные документы юридического лица;
. сведения о стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период;
. сведения о балансовой стоимости активов общества или учреждения, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
. сведения о размере уставного фонда унитарного предприятия;

Из вышеперечисленных документов в силу требований Закона № 94-ФЗ участники размещения заказа обязаны предоставить только копии учредительных документов.

Более того, не допускается требовать от участника размещения заказа предоставления иных документов и сведений, за исключением перечисленных в п. 4 ст. 25, п. 3 ст. 35, п. 7 ст. 41.8 Закона № 94-ФЗ. Закон не обязывает участника размещения заказа документально подтверждать, будет ли являться сделка на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), являющихся предметом контракта, или внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в торгах, обеспечения исполнения контракта крупной.

Решить указанную проблему позволяет установленный ст. 41.3. Закона № 94-ФЗ порядок прохождения участниками размещения заказа аккредитации на электронной площадке. В силу п. 8 ч. 2 ст. 41.3 Закона № 94-ФЗ для получения аккредитации на ЭТП участник размещения заказа предоставляет в составе документов и сведений решение об одобрении или совершении по результатам открытых аукционов в электронной форме сделок от имени участника размещения заказа - юридического лица с указанием сведений о максимальной сумме одной такой сделки. После прохождения участником размещения заказа аккредитации на электронной торговой площадке оператор ЭТП вносит указанные документы и сведения (в т. ч. вышеуказанное решение об одобрении или о совершении по результатам открытых аукционов в электронной форме сделок от имени участника размещения заказа - юридического лица с указанием сведений о максимальной сумме по одной такой сделке) в реестр участников размещения заказа, получивших аккредитацию.

Таким образом, решение вопроса о предоставлении сведений о крупной сделке участником открытого аукциона в электронной форме заключается в обязанности участника размещения заказа указать максимальную сумму сделки, превышение которой повлечет для него обязанность предоставить решение об одобрении или о совершении крупной сделки (копию такого решения).

В иных случаях заказчику стоит исходить из того, что, если участник размещения заказа не представил в составе заявки решение о совершении крупной сделки, то подразумевается, что сделка, заключаемая им по итогам размещения заказа, для такого участника не является крупной. Таким образом, Закон № 94-ФЗ предлагает исходить из общего принципа гражданского законодательства, закрепленного в п. 3 ст. 10 Гражданского Кодекса РФ, согласно которому участники гражданского оборота осуществляют свои права, действуя разумно и добросовестно.

Вместе с тем, поскольку само по себе требование о предоставлении решения об одобрении крупной сделки установлено Законом № 94-ФЗ, то заказчик вправе рекомендовать участникам размещения заказа включать в состав заявки на участие в торгах решение либо иной документ, подтверждающий, что совершаемые сделки не являются для них крупными.

1.См., например, постановления ФАС Московского округа от 12.09.2006 № КГ-А41/7615-06 по делу № А41-К1-23537/05, ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2007 по делу № А56-51025/2006.

2. См., например, решение Челябинского УФАС России по Челябинской области от 27.04.2009 № 135-ж/2009 о неправомерных действиях аукционной комиссии при проведении открытого аукциона на выполнение работ по ремонту автомобильной дороги М-51 “Байкал” - от Челябинска через Курган, ОМСК, Новосибирск, Кемерово, Красноярск, Иркутск, Улан-Удэ до Читы, решение Алтайского краевого УФАС России от 22.05.2009 по делу № 83/09 в отношении государственного заказчика - ГУ-Отделение Пенсионного фонда РФ по Алтайскому краю при проведении открытого аукциона на поставку расходных материалов для принтеров.

В 2017 г. вступили в силу давно прогнозируемые изменения той части законодательства, которая касается определения крупных сделок. Изменения также затронули вопросы квалифицирующих признаков, процедуры одобрения, и внесли коррективы в процесс выдачи решения о разрешении подобных сделок управляющими государственными органами. Теперь сделка квалифицируется, как крупная, только если она выходит за рамки стандартной хозяйственной деятельности общества.

Понятие крупной сделки для юридических лиц

Несмотря на ряд общих квалифицирующих признаков, понятие крупная сделка разнится в зависимости от формы юридического лица, которое ее намеревается совершить. Данный вид осуществляется следующими организациями:

• Хозяйственные общества (ООО,АО).
• Унитарные предприятия.
• Государственные и муниципальные учреждения.

В том, что касается ООО, то ст. 46 Федерального Закона № 14 от 08.02.1998г. для них представляет крупную сделку, как ту, при которой приобретается или отчуждается имущество на сумму, превышающую 25 % стоимости имущества самого общества. Определяется она на основе бухгалтерских отчетов за период, который предшествует дате осуществления сделки. Исключением являются случаи, когда Устав ООО назначает более высокую сумму крупной сделки. Если таковая совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности, то она автоматически не может считаться крупной.

Таким образом, крупная сделка для ООО всегда отвечает следующим критериям:

• При ней всегда приобретается или отчуждается имущество ООО.
• Она может быть не только единичной, но и представлять собой цепь сделок, связанных между собой.
• Устав общества может вносить коррективы в список возможных сделок для этой конкретной организации.

Крупную сделку для АО регулирует Федеральный Закон № 208 от 26.12. 1995г. Он определяет, что в данном случае таковой может считаться сделка, при которой приобретается или отчуждается имущество общества на сумму не менее 25 % от общей балансовой стоимости активов. Ее вычисляют по бухгалтерским отчетам за последний отчетный период. К видам таких сделок могут относиться займы, кредиты и пр.

Сделки унитарных предприятий определены Федеральным Законом № 161 от 14.11. 2002г . В данном случае крупной считается сделка, при которой приобретается или отчуждается имущество организации на сумму, превышающую 10 % от ее уставного фонда или же в 50 тыс. раз превышает минимальный размер оплаты труда в России. Стоимость имущества высчитывается на основе бухгалтерских отчетов

Федеральный Закон № 7 от 12.01. 1996г. дает определение понятию крупная сделка для бюджетных организаций. Таковой она признается при условии, что в ней оперируют денежными средствами или имуществом на сумму, превышающую 10 % от балансовой стоимости активов этого учреждения. Определяются они, исходя из бухгалтерских отчетов за последнюю отчетную декаду. Исключениями будут ситуации, при которых Устав организации позволяет признать крупной сделку при меньших суммах.

Крупные сделки автономных учреждений рассматриваются Федеральным Законом № 174 от 03.11. 2006г . Такими они считаются при условии, что в процессе проведения оперируют денежными суммами или имуществом на сумму равную или превышающую 10 % балансовой стоимости активов этого учреждения. Исключение – это признание Уставом автономной организации возможности считать крупной сделку меньшего размера.

Какая сделка считается крупной для ООО

При определении крупности сделки для ООО в настоящее время руководствуются двумя основными критериями:

• Во-первых, сравнивают сумму проводимой сделки со стоимостью активов учреждения.
• Во-вторых, определяют, выходит ли она за пределы стандартной хозяйственной деятельности данной организации.

При рассмотрении суммы отчуждаемого или приобретаемого имущества следует понимать, что это не только недвижимые объекты, оборудование и т.п., но и продукты интеллектуального труда, акции, денежные средства и т.д.

В качестве сделок в данном аспекте могут выступать следующие финансовые операции:

• Договор, при котором отчуждается или приобретается имущество (кредит, заем, приобретение акций и пр.).
• Соглашения, при которых имущество на долгий срок изымается из активов организации (передается другому учреждению по договору аренды и т.д.).

Читайте также: Взыскание задолженности с ООО, проходящего процедуру банкротства в 2019 году

Уставом общества также может быть дано индивидуальное определение крупной сделки для конкретного ООО. Вернее, начиная с 2017 г., это могут быть только принципы распространения их на другие сделки.

Заключаемый контракт оценивают по двум главным критериям:

• Организации, которые приобретают и отчуждают имущество.
• Действия, которые предполагается с этим имуществом выполнять.

И главным здесь будет количественный критерий, т.е. соотношение стоимости сделки и суммы активов.

Операции общества, попадаемые в высокий ценовой диапазон обязательно подвергаются анализу. Если таковые осуществляются единой сделкой, то и проанализировать их проще. Сложности возникают, когда они представляют собой цепь взаимосвязанных сделок. В данной ситуации процедура анализа упрощается, если участники их одни и те же.

Крупными не будут признаны следующие виды сделок ООО:

• В случаях, когда они осуществляются в рамках обычной хозяйственной деятельности общества.
• Если при таких операциях происходит размещение обычных акций предприятия или эмиссионных ценных бумаг.

• Процедура дарения имущества.
• Кредитные займы.
• Купля – продажа товара.
• Операции обмена имуществом.

Если сделка носит характер крупной, то кроме ее одобрения понадобится также согласие на заключение дополнительных соглашений, предварительных договоренностей и трудовых контрактов.

Ряд мелких сделок может быть признан одной крупной, в случае если они удовлетворяют следующим требованиям:

• Носят характер однородных.
• Были совершены одномоментно или в кроткий временной отрезок.
• В них участвуют одни и те же объекты и субъекты.
• В них возможно проследить единую цель.

В Уставе ООО должен быть четко прописан механизм проведения крупной сделки:

• Необходимость получения согласия всех учредителей общества.
• При согласии только совета директоров.
• Без необходимости получения дополнительных одобрений.

Если в Устав такие сведения внесены не были, то при осуществлении договора надлежит руководствоваться Федеральным Законом № 14 , в котором установлено, что одобрение – это право общего собрания членов общества. В Уставе возможно зафиксировать и более высокий ценовой потолок сделки.

Расчет крупной сделки для ООО

Для расчета крупности предусмотрен следующий механизм действий:

• На первом этапе подсчитывают общую стоимость совершаемой сделки.
• Полученную сумму сравнивают со стоимостью имущества ООО. Для этого берут данные бухгалтерских отчетов за последний отчетный период. В данном случае учитываются все активы.

С 2017 г. крупной считается сумма, которая равняется или превышает 25 % от суммы, указанной в строке 700 бухгалтерского Баланса.

Прежде чем заключить соглашение надлежит провести следующую проверку:

• Рассчитать стоимость активов. За основу брать последний бухгалтерский отчет.
• Соотнести сумму контракта со стоимостью активов общества.
• Определить причинно-следственную связь с имуществом.
• Если в активе уже есть контракты со схожим смыслом, то следует установить с ними взаимосвязь.
• Соотнести заключаемую сделку с обычной хозяйственной деятельностью общества.

Подсчет по балансу

Чтобы провести балансовую стоимость активов нужно брать сумму по последнему балансу. При этом следует принимать в расчет, что долги при таких подсчетах не учитывают, т.е. берут общие активы, но учитывают остаточную стоимость.

При всех подобных подсчетах рассматривается лишь имущество, которое официально является собственностью юридического лица. Иные объекты или же лизинговое имущество в расчет не принимают.

Если у общества один учредитель

ФЗ № 14 устанавливает, что сделки заключаемые ООО, где в качестве учредителя выступает только одно лицо, не могут считаться крупными. Чтобы подтвердить этот факт достаточно представить выписку из ЕГРЮЛ. Если с течением времени состав общества расширяется, то во избежание ненужных претензий лучше заручиться одобрением контракта всеми участниками, даже если он совершается по предварительному соглашению, заключенному при другом составе.

Справка о крупности

Судебное оспаривание сделок – это не редкость. В таких ситуациях при рассмотрении дела судья обязан рассмотреть все первичные бухгалтерские документы общества и назначить необходимую экспертизу. С этой целью в бухгалтерии общества запрашивается справка о крупности сделки.

Порядок ее составления должен знать каждый главный бухгалтер. Документ в обязательном порядке заверяется подписями руководителя ООО и главбуха. После получения справку, как правило, предоставляют в Росреестр, чтобы зафиксировать факт передачи имущества и прав на него.

В соответствии с требованием статьи 51 закона № 44-ФЗ (часть 2, пункт 1, подпункт «е»), заявка на участие в конкурсе в определенных случаях должна содержать решение об одобрении крупной сделки . Этот документ необходимо приложить, когда наличие такого решения требует законодательство или учредительные документы участника. При этом оценивается как стоимость самой сделки, то есть поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ, так и сумма обеспечения заявки либо контракта.

При отсутствии решения об одобрении крупной сделки в том случае, если оно должно быть представлено, заказчик может отклонить заявку участника. В каких случаях поставщики и подрядчики должны представлять такое решение? Что необходимо проверить заказчику, чтобы безосновательно не отклонить заявку? Рассмотрим эти вопросы более детально.

Какая сделка является крупной

Условия признания сделки крупной устанавливаются законодательством и различаются в зависимости от типа юридического лица. Стоит отметить, что к разряду крупных сделок вне зависимости от типа организации может быть отнесена не только одна операция, но и несколько взаимосвязанных.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2019 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС :

Для бюджетного учреждения (БУ) крупной считается сделка, цена которой превышает 10% балансовой стоимости активов на последнюю отчетную дату. Осуществлять такую сделку можно только с разрешения органа, имеющего полномочия и функции учредителя БУ. Такое требование устанавливает пункт 13 статьи 9.2 закон № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

А вот для унитарных предприятий крупная сделка - это сделка стоимостью от 5 млн. рублей . Это правило установлено частью 1 статьи 23 закона № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Одобрить крупную сделку на основании части 3 указанной статьи должен собственник имущества ГУП или МУП.

Для акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО) крупная сделка составляет 25% и более от стоимости имущества ООО либо активов АО . Стоимость имущества (активов) определяется по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Законодательным актом, устанавливающим условия признания сделки крупной, для акционерных обществ является закон № 208-ФЗ, а для обществ с ограниченной ответственностью - закон № 14-ФЗ. Отметим, что уставы АО и ООО могут предусматривать иные размеры и условия признания сделки крупной .

В отношении акционерных обществ и ООО законодательство делает оговорку - крупными не считаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности обществ . Из-за этого вопрос признания сделки крупной для них не всегда имеет однозначный ответ.

Одобрение крупной сделки

Одобрение крупной сделки акционерного общества в соответствии со статьей 79 закона № 208-ФЗ, принимается советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров .

Решение в отношении крупных сделок ООО должно быть принято общим собранием участников (статья 46 закона № 14-ФЗ). При этом общество, состоящее из одного участника, который является единоличным исполнительным органом, на основании пункта 1 части 9 указанной статьи, не обязано представлять решение об одобрении крупной сделки.

Позиция чиновников и судов

Минэкономразвития и ФАС считают, что отклонять заявку на основании отсутствия решения об одобрении крупной сделки неправомерно .

Если в документах нет такого решения, значит, для участника сделка не является крупной. Одновременно Закон № 44-ФЗ не требует от поставщиков и подрядчиков документально доказывать тот факт, что сделка для них не относится к разряду крупных. Указанная позиция поддерживается и большинством арбитражных судов.

Однако в отношении некоммерческих организаций или унитарных предприятий судебная практика говорит о том, что отклонение заявки на указанном основании зачастую правомерно. В данном случае законом четко оговорены критерии сделки, которая признается для указанных организаций крупной. И если, собираясь участвовать в таковой, ГУП, МУП или бюджетное учреждение не прикладывает ее одобрение, то это является нарушением законодательства.

Как быть заказчику и участнику?

Прежде чем отклонить заявку участника на основании отсутствия решения об одобрении крупной сделки, конкурсной комиссии необходимо проверить следующее:

• действительно ли такое требование установлено законодательством для данного типа организации;
• действительно ли сумма сделки является для участника крупной.

Если из учредительных документов АО или ООО невозможно явно установить, относится или нет сделка к их обычной хозяйственной деятельности, то на основании отсутствия решения о ее одобрении отклонять заявку не рекомендуется . В этом случае участник с большой долей вероятности может отменить решение конкурсной комиссии через ФАС или суд.

Чтобы избежать подобных ситуаций, участникам можно посоветовать только одно – прилагать указанное решение к документации. Это быстрее и эффективнее, нежели столкнуться с отклонением заявки и оспаривать решение конкурсной комиссии. Относя сделку к разряду крупных, унитарным и бюджетным организациям следует ориентироваться на ее размер, а коммерческим – принимать во внимание также тот факт, является ли операция обычной для их хозяйственной деятельности или нет.

Крупная сделка подлежит одобрению советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается либо советом директоров (наблюдательным советом) общества, либо общим собранием акционеров, при этом цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Статья 79 ФЗ «Об акционерных обществах» определяет единый порядок одобрения совершаемых обществом крупных сделок для всех видов имущества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества принимает решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества. В императивном порядке ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 2 ст. 79) определяет, что подобное решение принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета). Обратим внимание на последнюю часть этого предложения. В качестве иллюстрации того, как правильно применять данное положение, приведем следующий судебный спор. Организация-акционер обратилась в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения совета директоров о совершении обществом крупной сделки ввиду того, что один из членов совета отсутствовал на заседании и не принимал участия в голосовании, а за другого, также отсутствовавшего члена совета директоров, проголосовало иное лицо на основании выданной им доверенности. Истец, оспаривая указанное решение, сослался на п. 1 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которому решение о совершении крупной сделки может считаться законным, если за него проголосуют единогласно все члены совета директоров, а не только присутствовавшие на заседании совета.

Арбитражный суд в иске отказал, считая, что в соответствии с п. 3 ст. 68 ФЗ «Об акционерных обществах» решения на заседании совета директоров принимаются большинством голосов членов совета директоров, присутствующих на заседании, если законом или уставом общества не предусмотрено иное. Суд отнес понятие «иное» лишь к определению количества голосов, необходимых для принятия решения (квалифицированное большинство, единогласно), а не к числу присутствующих. Исходя из наличия кворума на заседании совета (присутствовало более половины членов совета директоров), арбитражный суд признал оспариваемое решение принятым без нарушения требований законодательства. Суд апелляционной инстанции решение отменил, отметив в постановлении следующее.

Пунктом 1 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрены исключения из общих правил принятия решений советом директоров акционерного общества, установленных п. 3 ст. 68 рассматриваемого Закона. Решение совета директоров о совершении крупной сделки может считаться согласно п. 1 ст. 79 Закона принятым при условии, если за него проголосовали единогласно все члены совета директоров, за исключением выбывших. Выбывшими являются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (подп. 4 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах»), и умершие.

Исходя из этого, наличие кворума для принятия решения о совершении крупной сделки предполагает участие в заседании совета директоров (голосование за решение) всех действующих членов совета. При этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу. Постановление суда апелляционной инстанции является правильным.

В том случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, возможно развитие ситуации по двум сценариям.

Первый - констатируется факт отсутствия одобрения крупной сделки, что исключает ее совершение исполнительным органом от имени общества. Второй - по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки выносится на решение общего собрания акционеров, при этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании акционеров.

Общее собрание акционеров принимает решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества. При этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании акционеров. Необходимо иметь в виду, что Закон не содержит никаких изъятий из этой нормы. Даже в том случае, когда члены совета директоров акционерного общества, являясь акционерами, в совокупности обладают 3/4 голосов, они не могут принять решение об одобрении крупной сделки вне процедуры собрания. Рассмотрим пример. Закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи, по которому истец приобрел у общества с ограниченной ответственностью недвижимость на сумму более 10 млн. руб., и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Исковые требования обосновывались тем, что сумма сделки превышает 50% балансовой стоимости активов общества и для ее заключения необходимо решение общего собрания акционеров, принятое большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании. Однако такое решение не принималось. Данная сделка была заключена по решению совета директоров общества.

Суд первой инстанции иск удовлетворил. При рассмотрении дела было установлено, что балансовая стоимость активов акционерного общества на момент заключения сделки составляла менее 5 млн. руб. Решение совета директоров общества о предоставлении генеральному директору права на заключение этого договора не может рассматриваться как правовое основание для совершения такой сделки, поскольку совет директоров вышел за пределы своей компетенции. Ответчик обжаловал решение суда, указав, что члены совета директоров, принимавшие решение о совершении сделки, в совокупности обладали числом голосов, которое позволило бы им на общем собрании акционеров принять положительное решение о заключении сделки. Апелляционная инстанция правомерно отклонила жалобу, оставив решение без изменения.

Наличие у членов совета директоров акционерного общества акций, позволяющих им при голосовании на общем собрании принимать решение о совершении крупной сделки, сумма которой превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не дает им права брать на себя функции общего собрания акционеров. Для совершения такой сделки в соответствии со ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" во всех случаях необходимо решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством голосов.

Новая редакция ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" обязывает определять существенные условия совершаемой крупной сделки в решении об одобрении крупной сделки. К таким условиям относятся:

• - указание лица (лиц), являющегося стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке;
• - цена сделки;
• - предмет сделки.

В законодательстве Республики Казахстан установлено, что требование о созыве заседания Совета директоров предъявляется Председателю Совета директоров посредством направления соответствующего письменного сообщения, содержащего предлагаемую повестку дня заседания Совета директоров. В случае отказа Председателя Совета директоров в созыве заседания, инициатор вправе обратиться с указанным требованием в Правление, которое обязано созвать заседание Совета директоров. Заседание Совета директоров должно быть созвано Председателем Совета директоров или Правлением не позднее двадцати рабочих дней со дня поступления требования о созыве. Заседание Совета директоров проводится с обязательным приглашением лица, предъявившего указанное требование. Повестка дня заседания Совета директоров формируется корпоративным секретарем. Уведомления о проведении заседания с приложением всех необходимых материалов направляются корпоративным секретарем членам Совета директоров не менее, чем за десять календарных дней до проведения заседания Совета директоров.

В случае рассмотрения вопроса о принятии решения о заключении крупной сделки и (или) сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, информация о сделке должна включать сведения о сторонах сделки, сроках и условиях исполнения сделки, характере и объеме долей участия вовлеченных лиц, а также отчет оценщика (в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 69 Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах»).

Общество по своему усмотрению вправе установить иные существенные условия, которые необходимо указать при одобрении крупной сделки. Внесенные изменения направлены на защиту интересов акционеров и снятие рисков с обществ по опротестованию принятых на общем собрании акционеров решений. Очевидно, в бюллетене для голосования на общем собрании акционеров необходимо указывать все вышеперечисленные условия договора, что позволит получить доказательства о волеизъявлении акционера, с одной стороны, и подтвердить выполнение обязательств по одобрению конкретной крупной сделки - с другой.

В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения гл. ХI ФЗ «Об акционерных обществах» о сделках с заинтересованностью.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 апреля 2011 г. № N 15749/10 указывается, что если сделка АО с заинтересованностью - несколько договоров, они должны быть одобрены все. Акционер обратился в суд, потребовав признать недействительными договоры поручительства. По данным сделкам АО выступило поручителем по обязательствам компании перед несколькими физическими лицами (кредиторами). Как указал истец, все оспариваемые договоры являются взаимосвязанными и должны оцениваться с точки зрения соблюдения процедур их одобрения как единая сделка.

Президиум ВАС РФ согласился с этой позицией и разъяснил следующее. В рассматриваемом случае по 2 из оспариваемых договоров кредиторами выступили гендиректор и председатель совета директоров АО. Остальные физические лица - управленческий персонал этого общества. Между тем несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность, являются сделками с заинтересованностью. Лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное во всех них.

Необходимо отметить, что согласно п. 7 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» положения рассмотренной статьи о порядке одобрения крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа. В том случае, когда единственный акционер одновременно не осуществляет функции единоличного исполнительного органа, для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение. Следует добавить, что согласно рекомендации, данной в п. 11 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. № 62, в случае, если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки также достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.

Так, закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о применении последствий недействительности кредитного договора, заключенного обществом с акционерным коммерческим банком. Исходя из суммы предоставленного по договору кредита, истец расценил этот договор как крупную сделку, однако генеральный директор общества заключил его в отсутствие необходимого в таком случае решения общего собрания акционеров. Суд первой инстанции признал требования истца правомерными и удовлетворил иск. Суд кассационной инстанции решение отменил и в иске отказал, поскольку акционерное общество - истец имеет в качестве единственного акционера другое юридическое лицо, которое письменно дало согласие на получение кредита у акционерного банка - ответчика по делу в сумме и на условиях, предусмотренных заключенным между истцом и ответчиком договором. Вывод суда кассационной инстанции по данному делу является правильным, так как в обществах, состоящих из одного акционера, документом, равноценным решению общего собрания акционеров, является решение этого акционера или иной письменный документ, в котором выражена его воля (согласие на совершение сделки).

Механизм обеспечения прав рассматривается применительно к акционерным обществам. Здесь соблюдение прав акционеров выступает на первый план.

От того, насколько руководство общества сможет соблюсти права акционеров, зависит их лояльность и готовность поддержать все хозяйственные инициативы. Во многих крупных и динамично развивающихся российских корпорациях для взаимоотношений с акционерами созданы специальные подразделения, занимающиеся вопросами взаимоотношений с акционерами и инвесторами. Несоблюдение прав акционеров в ряде случаев связано с тем, что сами акционеры находятся в неведении о своих правах и возможностях или же связывают их только с получением дивидендов и вспоминают о правах только в тех случаях, когда размер дивидендов снижается. Акционер может знакомиться со всеми документами финансовой и бухгалтерской отчетности, которые перечислены и закреплены в уставе общества.

Акционерное общество обязано обеспечить акционерам беспрепятственный доступ к следующим документам, перечисленным в статье 91 Закона № 208-ФЗ:

• - договору о создании АО;
• - уставу общества со всеми зарегистрированными изменениями и дополнениями;
• - документам, подтверждающим безусловные и неоспоримые права АО на имущество, находящееся на его балансе;
• - внутренним документам общества;
• - положениям о филиалах и представительствах АО;
• - годовым отчетам;
• - бухгалтерской отчетности в полном объеме;
• - протоколам общих собраний акционеров, заседаний совета директоров и ревизионной комиссии;
• - спискам аффилированных лиц;
• - иным документам, предусмотренным действующим законодательством и внутренними актами акционерного общества.

Акционеры, владеющие 25 процентами голосов и более, также имеют право на получение и доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседания правления или дирекции. Все вышеперечисленные документы представляются в течение 7 дней со дня предъявления требования для ознакомления. В связи с этим необходимо обратить внимание на тот факт, что акционеры должны четко указать, с какими именно документами они хотят ознакомиться. В этом вопросе арбитражные суды встают на сторону управляющих органов акционерных обществ.

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.08.2007 г. № 10481/07 для получения истребуемой информации акционер должен конкретизировать, какие именно документы он хочет получить. В противном случае процесс предоставления информации может затянуться, и уже не по вине менеджмента акционерного общества, а по вине самого акционера.

На проводимых общих собраниях акционеров возможность использования ими своих прав зависит от процентов от общего числа голосов (от пакета акций).

В отличие от России в Казахстане решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров. В целях информирования кредиторов и акционеров общество обязано в течение пяти рабочих дней после принятия советом директоров решения о заключении обществом крупной сделки опубликовать на государственном и других языках в средствах массовой информации сообщение о сделке (ст. 70 Закона «Об АО»).

Уставом общества может быть определен перечень крупных сделок, решения о заключении которых принимаются общим собранием акционеров, а также порядок их совершения. При этом акционер вправе требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в порядке (п.3ст.70 Закона «Об АО»), если он против данной сделки.

Выкуп размещенных акций производится обществом по требованию акционера, которое может быть заявлено им при несогласии с решением о заключении крупной сделки и (или) о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, и принятии общим собранием решения о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права по акциям, принадлежащим данному акционеру (если акционер не участвовал в общем собрании или голосовал против принятия указанного решения). Акционер вправе в течение тридцати дней со дня принятия любого решения, или со дня принятия решения организатором торгов о делистинге акций, предъявить обществу требование о выкупе принадлежащих ему акций посредством направления письменного заявления. В течение тридцати дней со дня получения указанного заявления общество обязано выкупить акции у акционера. При невыполнении этой обязанности акционер вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества к совершению сделки.

В решении совета директоров должно быть указано:

• - место и время проведения общего собрания акционеров (участников), совета директоров;
• - общее количество голосов, которыми обладают акционеры - владельцы голосующих акций общества;
• - количество голосов, которыми обладают акционеры, принимающие участие в собрании;
• - количество участников общества, принимающих участие в собрание, количество членов совета директоров, принимающих участие в собрание;
• - председатель (президиум) и секретарь собрания, повестка дня собрания;
• - лицо, являющееся стороной сделки;
• - предмет сделки и место его нахождения;
• - цена сделки.

На основании ст. 73 Закона «Об АО» решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается простым большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении. Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров, не заинтересованных в ее совершении, в случаях:

• 1) если все члены совета директоров общества являются заинтересованными лицами;
• 2) невозможности принятия советом директоров решения о заключении такой сделки ввиду отсутствия количества голосов, необходимого для принятия решения.

Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов от общего числа голосующих акций общества в случае, если все члены совета директоров общества и все акционеры, владеющие простыми акциями, являются заинтересованными лицами.

При этом общему собранию акционеров предоставляется информация (с приложением документов), необходимая для принятия обоснованного решения. Уставом общества может быть определен иной порядок заключения отдельных видов сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Следовательно, ст. 70 «Об акционерном обществе» РК говорит о том, что решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров (п.1ст.70). Уставом общества может быть определен перечень крупных сделок, решения, о заключении которых принимаются общим собранием акционеров, а также порядок их совершения.

В российском законе «Об акционерном обществе» для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Таким образом, мы можем сделать вывод: в Российской Федерации крупная сделка подлежит одобрению советом директоров общества или общим собранием акционеров. Само решение об одобрении крупной сделки принимается либо советом директоров общества, либо общим собранием акционеров. В отличие от России в Казахстане решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров.